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陜西省寶雞市渭濱區(qū)人民法院
民事判決書
（2008）寶渭法民初字第85號
原告陜西中油防腐工程有限公司
法定代表人穆鐸，該公司董事長。
委托代理人張衛(wèi)江，男，1976年3月25日出生，漢族，陜西省寶雞市人，該公司辦公室主任，住(略)。
委托代理人何青云，該公司法律顧問。
被告楊宗輝，男，1976年9月16日出生，漢族，陜西省扶鳳縣人，原系陜西中油防腐工程有限公司司機，住(略)。
原告陜西中油防腐工程有限公司與被告楊宗輝勞動合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原、被告均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告陜西中油防腐工程有限公司訴稱：被告原系我單位聘用的司機，2007年7月31日晚下班后，被告違反公司管理規(guī)定，私自駕駛單位車輛約請他人外出吃飯，在返回途中因酒后駕車發(fā)生事故，致使車輛損壞，事情發(fā)生后，被告為了逃避單位處理，隱瞞不報，給我方造成嚴重財產(chǎn)損失，并在職工中影響惡劣。其次，被告自2007年8月9日至8月底，既未辦理任何請假手續(xù)，也未到單位上班，連續(xù)曠工20多天，我公司即按公司管理制度及法律規(guī)定對其作出了除名決定，被告不服申請了勞動仲裁，仲裁委審理后撤銷了我公司的除名決定，裁決我公司給予被告經(jīng)濟補償金，補辦被告的養(yǎng)老保險，我公司認為仲裁結(jié)論無事實依據(jù)，另我公司的人員均是聘用的，都是在每月的工資里以統(tǒng)籌補貼的方式發(fā)給員工，均沒有辦理養(yǎng)老等各種社會保險，所以也沒有辦法給被告補辦養(yǎng)老保險，故請求人民法院維持我公司對被告的除名決定，被告承擔(dān)訴訟費。
被告楊宗輝辯稱：原告所講不符合事實，我沒有私自駕車外出喝酒吃飯，出事也是工作期間正常的交通事故，另因公司領(lǐng)導(dǎo)口頭通知我辭職，所以我一直等公司給我辦理工資補償手續(xù)，并不是我故意不上班，原告說我故意曠工完全不是事實，并據(jù)此對我作出的除名決定也沒有事實依據(jù)，故請求人民法院依照仲裁結(jié)論確定原告應(yīng)當(dāng)給予我的經(jīng)濟補償。
經(jīng)審理查明：2003年5月起，原告聘用被告為單位司機，雙方未簽訂書面勞動合同，口頭約定，月工資為800元，未約定各種社會保險的繳納事項。2007年7月，被告在原告鎮(zhèn)江項目部工作，7月31日23時，被告駕駛單位車輛行至江蘇鎮(zhèn)江大港至丹陽公路處因碰撞路上石堆致車輛右前方受損，8月1日，原告即向中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司報案，并于8月6日對車輛進行了修理與理賠。8月9日，被告回到寶雞，在原告財務(wù)部門辦理了出差報銷手續(xù)，之后再未上班。原告認為被告連續(xù)曠工超過15天未到崗工作，也未辦理請假手續(xù)，屬于嚴重曠工，2007年8月31日作出決定，對被告予以除名，被告對此決定不服，申請了勞動仲裁，寶雞市勞動爭議仲裁委員會審理后支持了楊宗輝的申訴請求，裁決原告支付被告經(jīng)濟補償金4110元，并給被告補辦養(yǎng)老保險。
2007年6月，原告實發(fā)給被告工資930元，其中，包括統(tǒng)籌補貼為30元，8月，發(fā)給被告工資400元。2003年5月至2007年8月，原告未給被告辦理任何社會保險。
上述事實，有證人證言、仲裁裁決書、證明材料及庭審筆錄在卷為憑，并經(jīng)庭審質(zhì)證，認證，足以認定。
本院認為：用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系，本案中原、被告雖未訂立書面的勞動合同，但被告實際已在原告處連續(xù)工作了五年，雙方已形成事實勞動關(guān)系，均應(yīng)履行各自的勞動權(quán)利與義務(wù)，因此，原告作為有限責(zé)任公司與被告在履行勞動權(quán)利與義務(wù)過程中發(fā)生勞動爭議后，應(yīng)當(dāng)適用《勞動法》解決雙方的糾紛，而不應(yīng)依據(jù)適用全民所有制與城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的《企業(yè)職工獎懲條例》對被告作出除名的處理決定，原告顯然屬于適用法律錯誤，故依法應(yīng)予糾正。
庭審中查明，被告在駕車發(fā)生交通事故后的第二天即告知了原告，原告也蓋章向保險公司報了案，并處理了后續(xù)理賠事項，據(jù)此，原告認為被告存在私自駕車外出，事故后瞞報的行為顯然與實際事實不符，故而，原告以此理由認為被告給其造成重大經(jīng)濟損失與不良影響的理由不能成立。其次，被告在發(fā)生交通事故返回寶雞后未實際上班，原告雖然是違反了《勞動法》的規(guī)定對被告作出了除名決定，但從其意向來看是意欲與被告解除勞動關(guān)系，而被告也未要求繼續(xù)在原告處工作，由此可見，實際上雙方對于解除勞動關(guān)系的意見是一致的，根據(jù)勞動部關(guān)于《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第五條的規(guī)定，經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，由用人單位解除合同的，用人單位應(yīng)根據(jù)勞動者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月的工資的經(jīng)濟補償金，最多不超過12個月，工作時間不滿一年的按一年的標準發(fā)給經(jīng)濟補償金，因此，被告在原告處實際已工作了五年，原告應(yīng)當(dāng)補償被告五個月的工資，依據(jù)被告2007年6月份的工資額，核算經(jīng)濟補償金應(yīng)為4650元（930*5）。對于被告所提到的養(yǎng)老等各種社會保險，因雙方當(dāng)時在確定勞動關(guān)系時，對此未進行過約定，應(yīng)視為被告并沒有辦理各種社會保險的具體要求，故對于被告未辦理的各種社會保險本案不再處理。為了維護正常的社會秩序，保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，依照《中華人民共和國勞動法》第24條，《中華人民共和國勞動合同法》第7條，勞動部關(guān)于〈違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法〉第2條，5條之規(guī)定，判決如下：
一、 撤銷原告陜西中油防腐工程有限公司關(guān)于被告楊宗輝予以除名的決定。
二、 解除原告陜西中油防腐工程有限公司與被告楊宗輝之間勞動關(guān)系。
三、 原告陜西中油防腐工程有限公司補償被告楊宗輝經(jīng)濟補償金4650元。
上述判決內(nèi)容，于本判決書生效之日起五日內(nèi)履行。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第232條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案訴訟費10元，仲裁處理費320元由原告承擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，提出上訴狀及副本，上訴于陜西省寶雞市中級人民法院。



審 判 長 常艷波
人民陪審員 　韓應(yīng)虎
人民陪審員 　劉金科
二 0 0 八年六月十日
書 記 員 　趙鵬康