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（2012）甬慈周商初字第51號



　　原告：周某某。

　　委托代理人：張天云，浙江金穗律師事務所律師。

　　委托代理人：王光杰，浙江金穗律師事務所律師。

　　被告：姚某某。

　　被告：張某某。

　　原告周某某為與被告姚某某、張某某民間借貸、保證合同糾紛一案，于2012年1月11日向本院起訴，本院于同日立案受理后，依法組成合議庭,于2012年4月12日公開開庭進行了審理。原告周某某的委托代理人張天云到庭參加訴訟，被告姚某某、張某某經本院合法傳喚，無正當理由拒不到庭。

　　原告周某某起訴稱：2010年12月27，被告姚某某因生活需要向楊某某借款人民幣30 000元，簽訂借款合同一份，約定借款期限為2010年12月27日至2011年2月26日，如到期未歸還，除應全額歸還楊某某全部借款外，被告姚某某自愿按延期歸還金額的20%作為違約金，因借款人違約導致出借人采取訴訟方式實現債權的，借款人還應承擔出借人為此支付的律師費，差旅費及其他實現債權的一切費用。被告張某某為被告姚某某提供擔保，擔保人的擔保期間為主債務履行之日起二年內，擔保方式為連帶保證責任，并作為擔保人在借款合同上簽字確認。2011年12月9日，楊某某書面通知被告姚某某以其出具的借款合同為據，將債權轉讓給原告。后原告多次向兩被告催討欠款，但兩被告一直認欠不還。現原告為維護自身合法權益特向法院起訴，要求被告即時歸還借款 30 000元，支付違約金6 000元，并賠償律師費3 000元，合計39 000元；被告張某某對被告姚某某的上述付款義務承擔連帶保證責任；本案訴訟費由被告承擔。

　　被告姚某某在舉證期限內未提供任何證據，書面答辯稱：2010年12月27日，被告借款30 000元系事實，但該借款以10天為一期（實際9天），每期利息5%，已支付利息15 000元；2011年4月21日晚，原告非法綁架、毒打被告，致被告肋骨斷裂，內出血及多處外傷；要求原告賠償醫藥費、護理費、車旅費20 000元，病期工資16 000元，營養費10 000元，精神損失費30 000元。

　　被告張某某在法定期限內未作書面答辯，亦未提供任何證據。

　　原告為證明自己的訴訟主張，向本院提供了以下證據：

　　1.借款合同1份，證明被告姚某某向楊某某借款30 000元，并由被告張某某提供連帶保證的事實，并證明原、被告就借款期限、違約責任、合同效力、擔保時間等作出了約定的事實。

　　2.債權轉讓通知書、郵件詳情單各1份，證明楊某某書面通知被告姚某某將債權轉讓給原告的事實。

　　3.發票1份，證明原告支付律師費3 000元的事實。

　　被告姚某某、張某某經本院合法傳喚，無正當理由拒不到庭應訴，視為放棄質證權利。

　　經審查，原告提供的證據具有真實性、合法性，且與本案具有關聯性，本院予以認定，作為認定本案事實的依據。

　　根據本院認定的證據及原告在庭審中的陳述，本院認定本案事實如下：

　　2010年12月27日，案外人楊某某與被告姚某某訂立借款合同一份，約定由姚某某向楊某某借款30 000元，借款期限為2010年12月27日至2011年2月26日，如延期歸還，借款人除應全額歸還借款外，應按延期歸還金額的20%作為違約金。因借款人違約導致出借人采取訴訟方式實現債權的，借款人還應承擔出借人為此支付的律師費用。被告張某某以擔保人的身份在借款合同上簽字，擔保方式為連帶責任擔保，擔保時間為主債務履行期滿之日起兩年內。雙方未約定借款利息。合同訂立當天，楊某某交付姚某某借款30 000元。屆還款期，被告姚某某未歸還借款，被告張某某也未承擔保證責任。2011年12月9日，楊某某將債權轉讓給原告周某某，并書面通知了被告姚某某。經原告多次催討，二被告均未履行還款義務。現原告訴來本院，請求解決。

　　本院認為：債權人轉讓債權經通知債務人后發生法律效力。保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續承擔保證責任。本案原告受讓債權后已經在保證期間通知被告姚某某，故債權轉讓成立。原告周某某要求被告姚某某即時歸還借款30 000元、違約金6 000元、律師費3 000元，并由被告張某某承擔連帶保證責任的訴訟請求，有事實和法律依據，本院予以支持。被告姚某某辯稱已支付利息15 000元及原告非法綁架、毆打姚某某的事實，因未提供證據證實，原告方又予以否認，本院不予采信。據此，依照《中華人民共和國合同法》第八十條、第一百一十四條，《中華人民共和國擔保法》第二十二條、第三十一條，《中華人民共和國民事訴訟法》六十四條、第一百三十條，最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第二條之規定，當庭判決如下：

　　一、被告姚某某于本判決生效之日起五日內歸還原告周某某借款30 000元，支付原告違約金6 000元、律師費3 000元，合計39 000元；

　　二、被告張某某對上述判決第一項確定的義務承擔連帶清償責任，在承擔責任后，可以向被告姚某某追償。

　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

　　 本案受理費775元，由被告姚某某、張某某共同負擔，在本判決生效后七日內交納本院。

　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于浙江省寧波市中級人民法院。上訴人在收到本院送達的上訴案件受理費繳納通知后七日內，憑判決書向浙江省寧波市中級人民法院立案大廳收費窗口預交上訴案件受理費。如銀行匯款，收款人為寧波市財政局非稅資金專戶，賬號：810060143738093001，開戶銀行：寧波市中國銀行營業部，如郵政匯款，收款人為寧波市中級人民法院立案室。匯款一律注明原審案號。逾期不交，作自動放棄上訴處理。





　　審 判 長 胡 輝

　　代表審判員 魯 文 文

　　人民陪審員 周 良 喬

　　





　　二○一二年四月十二日

　　

　　 代書記員 馮 維 亞



　　

　　

　　

　　

　　

　　附:本判決依據的法律條文及司法解釋:

　　一、相關法律

　　1.《中華人民共和國合同法》第八十條：債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。

　　債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。

　　第一百一十四條：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

　　約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

　　當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。

　　2.《中華人民共和國擔保法》第二十二條：保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。

　　第三十一條：保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。

　　3.《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條：當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。

　　當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據，或者人民法院認為審理案件需要的證據，人民法院應當調查收集。

　　人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據。

　　第一百三十條：被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

　　二、相關司法解釋

　　最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第二條：當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。
　　沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。

　　三、申請執行的規定

　　1.《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十五條：申請執行的期間為二年。申請執行時效的中止、中斷，適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規定。
前款規定的期間，從法律文書規定履行期間的最后一日起計算；法律文書規定分期履行的，從規定的每次履行期間的最后一日起計算；法律文書未規定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。

　　《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條：被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金。

　　2.最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第18條：人民法院受理執行案件應當符合下列條件：（1）申請或移送執行的法律文書已經生效；（2）申請執行人是生效法律文書確定的權利人或其繼承人、權利承受人；（3）申請執行人在法定期限內提出申請；（4）申請執行的法律文書有給付內容，且執行標的和被執行人明確；（5）義務人在生效法律文書確定的期限內未履行義務；（6）屬于受申請執行的人民法院管轄。人民法院對符合上述條件的申請，應當在七日內予以立案；不符合上述條件之一的，應當在七日內裁定不予受理。