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（2012）甬慈民初字第956號

　　

　　原告：胡某某。

　　委托代理人：胡建華，慈溪市邦達法律服務所法律工作者。

　　被告：寧波某某電器有限公司。

　　法定代表人：孫某某，該公司董事長。

　　委托代理人：虞旭挺，浙江達鵬律師事務所律師。

　　原告胡某某訴被告寧波某某電器有限公司（以下簡稱某某公司）勞動爭議糾紛一案，本院于2012年10月10日立案受理，依法由審判員崔志寧適用簡易程序于2012年11月9日進行了公開開庭審理。原告胡某某及其委托代理人胡建華，被告某某公司的委托代理人虞旭挺到庭參加了訴訟。本案現已審理終結。

　　原告胡某某起訴稱：自1999年7月18日起，原告到被告的前身慈溪市某某美容器具有限公司工作。2008年3月4日，原告與慈溪市某某美容器具有限公司簽訂了勞動合同一份，合同期從2008年3月1日到2011年2月28日。2011年3月1日，被告與原告續訂勞動合同一份，本應依法訂立無固定期限合同，但被告為規避法律責任，用欺詐手段，單方與原告簽訂期限三年的合同。原告參加工作以來，工作認真，2008年8月起，擔任注塑車間副主任，2011年6月至2012年5月的平均月薪2 945元。2012年5月26日，被告無故免去原告職務，擅自把原告調往品質部工作，降低工資，而且明文規定每月上班26天，每天上班白班10小時，夜班12小時，卻又不足額支付加班加點工資。原告為此于2012年6月1日申請勞動仲裁，后因故撤回申請。被告借此打擊報復原告，停繳原告的社保，并于2012年7月12日違法解除與原告的勞動關系。原告再次申請仲裁，現原告不服仲裁。第一，要求撤銷被告作出的解除勞動關系通知書。原告并非無故不上班。而是2012年5月26日，被告無故免去原告職務，擅自把原告調往品質部工作，而且明文規定每月上班26天，每天上班白班10小時，夜班12小時，侵害了原告的休息權，同時把原告的工資從2 945元降到1 500元，加班工資低于慈溪市最低工資標準。原告不服被告此決定，于2012年6月1日申請仲裁，原告在此期間沒有上班，不能算作曠工。原告撤訴后，按公司規定上班，但是由于被告強行調動原告工作崗位，原告鑒于身體原因，向有關人員請假。2012年6月，被告已停止替原告繳納養老保險金，也可說明公司因原告申請仲裁而報復，事實上被告于6月1日起已單方與原告解除了勞動關系。被告在解除通知書中稱原告在職期間嚴重失職，提供了錯誤的樣品，給公司造成重大損害，對此，被告未提供證據。被告解除的程序違法，被告未按勞動合同法第四十三條的規定，事先告知工會，也沒有對原告提出警告期。第二，關于簽訂無固定期限勞動合同問題。勞動仲裁稱原告系自愿簽訂固定期限勞動合同，實際上是被告利用原告的信任，將空白合同讓原告先簽上名字后，被告私自將合同期限確定為固定期限。被告用欺詐手段訂立的合同，屬無效合同。根據《勞動合同法》的規定，應簽訂無固定期限合同，用人單位不簽訂，應自訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍工資。第三，關于員工內部調動表問題。仲裁裁決以“沒有實際履行”為由予以否認。被告在2012年5月26日已經作出該調動表，經原部門、接收部門、綜合部批準，總經理也簽名批準，而且要求原告到新部門上夜班，從作出調動決定到作出解除勞動關系時間超過一個月，怎能說沒有實際履行。第四，被告侵害原告休息權，工資低于慈溪市最低工資標準，原告可以依據勞動合同法的規定，解除勞動關系，用人單位應當向勞動者支付經濟補償金。綜上，原告認為被告用欺詐的方法不與原告簽訂無固定期限勞動合同，應支付雙倍工資；被告作出的《解除勞動關系通知書》歪曲事實、程序違法，應予撤銷；被告侵害原告的休息權、加班工資低于慈溪市最低工資標準，擅自調動原告工作崗位，降低工資待遇，原告可依法解除勞動關系，并獲得經濟補償金。現原告要求被告：1.撤銷《解除勞動關系通知書》；2.從2012年8月起，雙方解除勞動關系，被告支付原告一次性經濟補償金38 285元，失業救濟金7 074元，合計45 359元；3.支付原告2011年3月至2012年5月止15個月的雙倍工資44 175元。

　　被告某某公司答辯稱：1.原、被告之間勞動合同已于2012年7月12日依法解除；原告自2012年5月29日起一直未上班，連續曠工三天以上，違反了公司的規章制度。原告訴稱2012年6月1日向仲裁委提起仲裁，此期間原告沒有上班不屬曠工沒有法律依據。原告在沒有任何理由或手續的情況就不來公司上班，曠工事實清楚，被告依據勞動合同法的相關規定解除與原告的勞動合同，無需支付經濟補償金。2.被告已于 2009年2月起為原告繳納失業救濟金，原告可以依據相關規定申領失業救濟金，失業救濟金不屬于本案勞動爭議處理范疇。3.原告陳述其于1999年7月18日進入被告處上班，以及被告為規避法律，用欺詐手段與原告簽訂固定期限合同的陳述均不是事實。原告于2001年4月份左右來被告處上班，2011年3月1日，原告簽訂的勞動合同到期后，原、被告自愿簽訂了固定期限的勞動合同，期限從2011年3月1日至2012年2月28日，并不存在未簽訂勞動合同的情形。因此，原告主張2011年3月至2012年5月15個月的雙倍工資的理由并不成立。4. 2012年5月26日，對原告的員工調動表并未實際履行。原告在仲裁時陳述5月26日下午上班以及28日一天上班，然而，原告并未到品質部上班，并沒有按調動表要求的白天10個小時、夜班12個小時來履行。從5月份的工資收入也可以得到佐證，5月份原告才上班10天半，被告按照勞動合同月工資1 310元支付了原告工資，并未降低原告的收入。綜合這些因素，2012年5月26日的員工調動表并未對原告實際執行。原告訴稱2012年6月起，被告單方面與原告解除勞動關系沒有事實依據，雖然原告6月份并未來被告處上班，但在書面形式通知原告之前，雙方的勞動關系依然存在。勞動合同解除的程序合法。綜上，被告要求駁回原告的訴請。

　　原告提供：1.養老保險參保證明，證明原告系被告職工，參加工作時間及被告已于2012年6月起停繳保險等事實；2.勞動合同二份，證明被告違法不與原告簽訂無固定期限合同事實；3.被告的員工內部調動表、解除勞動關系通知書，證明被告擅自調動原告工作崗位、降低工資標準及明文規定強制原告加班、加點事實；4.被告的注塑車間員工花名冊，證明原告1999年7月18日到被告處上班。

　　被告質證：養老保險參保證明上寫明了原告參加工作時間是2003年2月，而不是原告陳述的1999年7月18日，關于停繳保險的時間，被告是在2012年6月20日停繳了2012年6月份的養老保險；兩份勞動合同，不能證明是被告違法不與原告簽訂無固定期限勞動合同，事實上，是原告要求被告與其簽訂固定期限勞動合同，被告才同意與其簽訂固定期限勞動合同；對員工內部調動表的真實性無異議，該份員工內部調動表并未實際履行；對解除勞動關系通知書的真實性、關聯性沒有異議，被告解除勞動合同是合法的；對證據4的真實性、關聯性有異議。

　　被告提供以下證據：1.原告2012年5月的考勤記錄，證明原告連續曠工三天，嚴重違反了公司的規章制度；2.被告的員工管理制度，證明原告連續曠工三天，按公司的規章制度，應予解除勞動關系；3.解除勞動關系通知書，證明因原告嚴重違反公司規章制度等原因，被告于2012年7月12日告知了原告解除與其之間的勞動合同的事實；4.EMS快遞單及送達查詢結果，證明被告于2012年7月12日告知了原告解除與其之間的勞動合同的事實；5.工會關于同意公司作出解除與胡某某勞動關系的決定，證明被告解除與原告勞動合同程序合法，并征求了工會的意見；6.工資發放清單，證明解除合同之前原告的工資情況。

　　原告質證認為：關于考勤，原告認為與客觀事實不符，原告在2012年5月29日是去上班的，但被告要求原告上晚班，工作12小時，原告不同意，要求上白班，被告不同意原告要求，原告發短信請假（請假幾天沒說），后來原告沒去上班，申請勞動仲裁。被告根本就沒有把員工手冊交予原告，只是為了勞動部門檢查，叫原告在原告手冊知悉書上簽名。工會意見系事后編造的。

　　本院認證：原告認為其與被告之間于2011年3月1日簽訂的勞動合同，系被告用欺詐方式讓原告在空白合同上簽名，合同條款均是被告單方擬定，該合同內容并非原告的證實意思表示，原告該意見并無相關證據證實，本院認定該勞動合同真實、有效。該合同約定原告從事的崗位為作業員崗位，被告根據工作需要，可以變更原告的工作崗位。根據原、被告的陳述，可認定原告自2012年5月30日起未到被告處上班，原告稱已向被告請假，但未提供被告準予原告請假的相關證據，據此，可認定原告曠工的事實。關于原告入職時間，本院認為，根據勞動合同法第七條的規定，用人單位應當建立職工名冊備查。現被告不能提供職工名冊，本院確認原告提供的注塑車間員工花名冊，認定原告入職時間為1999年7月18日。

　　經審理查明：慈溪市某某美容器具有限公司（后更名寧波某某美容器具有限公司）成立于1998年10月21日（法定代表人孫某某），1999年7月18日起，原告到慈溪市某某美容器具有限公司工作。自2003年1月起，寧波某某美容器具有限公司為原告辦理了社會保險。2008年3月4日，原告與寧波某某美容器具有限公司簽訂勞動合同期限為3年的勞動合同。2009年9月，寧波某某美容器具有限公司變更為寧波某某電器有限公司。2011年3月1日，原、被告續訂勞動合同一份，合同期限自2011年3月1日起至2014年2月28日止。2012年5月26日，被告將原告從注塑車間工作崗位調整至品質部崗位。原告對此持有異議，自2012年5月29日起，原告未到被告處上班。2012年6月1日，原告申請勞動仲裁，后撤回仲裁申請。2012年7月12日，被告以原告已連續曠工3天以上，嚴重違反公司的規章制度，并在在職期間提供了錯誤樣品，嚴重失職，解除與原告的勞動關系。2012年8月1日，原告申請勞動仲裁，要求被告：1.撤銷《解除勞動關系通知書》；2.從2012年8月起，雙方解除勞動關系，被告支付原告一次性經濟補償金38 285元，失業救濟金7 074元，合計45 359元；3.支付原告2011年3月至2012年5月止15個月的雙倍工資44 175元。2012年9月28日，慈溪市勞動人事爭議仲裁委員會向原告送達了仲裁裁決書，駁回原告的仲裁請求。

　　本院認為：原、被告之間在2011年3月1日簽訂的勞動合同中約定原告從事作業員崗位工種（月工資1 310元），根據公司的工作需要，可以變更工作崗位。被告將原告從注塑車間工作崗位調整至品質部崗位，即便原告不同意變更工作崗位，亦不能用曠工行為予以抗辯。原告自2012年5月29日起曠工，被告于2012年7月12日據此解除與原告的勞動關系，符合法律規定。原告要求被告撤銷《解除勞動關系通知書》，從2012年8月起解除與被告的勞動關系，要求被告支付原告經濟補償金38 285元的訴訟請求，本院不予支持。關于原告要求被告支付失業救濟金7 074元的訴訟請求，本院認為，被告已為原告辦理社會保險，原告向被告主張失業救濟金，無法律依據。原告不能證明被告在2011年3月1日簽訂的勞動合同存在欺詐，該勞動合同真實、有效，現原告要求被告支付未簽訂無固定期限勞動合同的雙倍工資 44 175元（2011年3月至2012年5月止15個月的雙倍工資），無法律依據，本院不予支持。據此，《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條第（二）項，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款，最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第二條之規定，判決如下：

　　駁回原告胡某某的訴訟請求。

　　本案受理費10元，依法收取5元，由原告胡某某負擔，于本判決生效之日起七日內交納本院。

　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于浙江省寧波市中級人民法院。上訴人在收到本院送達的上訴案件受理費繳納通知書后七日內，憑判決書向浙江省寧波市中級人民法院立案大廳收費窗口預交上訴案件受理費。如銀行匯款，收款人為寧波市財政局非稅資金專戶，賬號：810060143738093001，開戶銀行：寧波市中國銀行營業部。如郵政匯款，收款人為寧波市中級人民法院立案室。匯款一律注明原審案號。逾期不交，作自動放棄上訴處理。

　　

　　

　　

　　審 判 員 崔 志 寧

　　

　　

　　

　　二○一三年一月五日

　　

　　代書 記 員 岑 靜 靜