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（2014）溫泰刑初字第175號
公訴機(jī)關(guān)：浙江省泰順縣人民檢察院。
被告人張某某，原泰順縣振泰人才有限公司出納。因本案于2014年4月11日被刑事拘留，2014年4月25日被逮捕。現(xiàn)羈押在溫州市看守所。
辯護(hù)人錢招脈，浙江招脈律師事務(wù)所律師。
泰順縣人民檢察院以泰檢公訴刑訴（2014）1132號起訴書指控被告人張某某犯挪用公款罪，于2014年8月13日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。泰順縣人民檢察院檢察員錢益奉出庭支持公訴，被告人張某某到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控：
2010年12月，泰順縣郵政局、電信公司將一筆70萬元人民幣匯入代理其職工獎(jiǎng)金發(fā)放的泰順縣振泰人才有限公司。2010年12月28日，泰順縣振泰人才有限公司為躲避該筆資金的審計(jì)費(fèi)用，決定將該70萬元臨時(shí)轉(zhuǎn)到該公司出納張某某個(gè)人賬戶存放，待年底審計(jì)后再轉(zhuǎn)回公司賬戶。當(dāng)日，被告人張某某為謀取借款利息，利用其經(jīng)手管理公款的職務(wù)便利，擅自將該筆70萬元借貸給張某甲使用。2011年1月25日，被告人張某某將該70萬元轉(zhuǎn)回到泰順縣振泰人才有限公司。2011年1月27日，張某甲按照2分錢月利息支付給張某某利息12133元。張某某家屬于2014年6月10日上繳非法所得12133元。
2014年4月10日，被告人張某某經(jīng)電話通知后主動(dòng)到檢察機(jī)關(guān)說明情況。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張某某利用其擔(dān)任出納、從事經(jīng)手管理國有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)便利，挪用公款70萬元進(jìn)行營利活動(dòng)，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成挪用公款罪，故訴請本院判處。
被告人張某某當(dāng)庭對指控的犯罪事實(shí)無異議并同意自愿認(rèn)罪。
辯護(hù)人認(rèn)為：1、被告人張某某不具有國家工作人員的身份，不是從事公務(wù)，依法不構(gòu)成挪用公款罪；2、是單位領(lǐng)導(dǎo)決定將資金放到個(gè)人帳戶上，被告人雖有使用了單位資金，但沒有“挪”的行為；3、被告人有自首情節(jié)，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
經(jīng)審理查明：
2010年12月，泰順縣郵政局、電信公司將一筆70萬元人民幣匯入代理其職工獎(jiǎng)金發(fā)放的泰順縣振泰人才有限公司。2010年12月28日，泰順縣振泰人才有限公司為躲避該筆資金的審計(jì)費(fèi)用，決定將該70萬元臨時(shí)轉(zhuǎn)到該公司出納張某某個(gè)人賬戶存放，待年底審計(jì)后再轉(zhuǎn)回公司賬戶。當(dāng)日，被告人張某某為謀取借款利息，利用其經(jīng)手管理公款的職務(wù)便利，擅自將該筆70萬元借貸給張某甲使用。2011年1月25日，被告人張某某將該70萬元轉(zhuǎn)回到泰順縣振泰人才有限公司。2011年1月27日，張某甲按照月利息2分支付給張某某利息12133元。張某某家屬于2014年6月12日向泰順縣人民檢察院退繳違法所得12133元。
2014年4月10日，被告人張某某經(jīng)電話通知后主動(dòng)到檢察機(jī)關(guān)說明情況。
另查明，泰順縣振泰人才有限公司于2007年7月25日注冊登記成立，其投資人為泰順縣人才服務(wù)中心（國有事業(yè)單位）和泰順縣宏信勞動(dòng)保障事務(wù)所（系泰順縣就業(yè)管理服務(wù)處下屬的國有企業(yè)），法定代表人為羅某，林某為公司董事。
被告人張某某于2008年12月由林某推薦被聘為泰順縣振泰人才有限公司出納，連續(xù)任出納一職直至2014年1月離職。其中僅于2013年4月有與泰順縣振泰人才有限公司簽訂書面勞動(dòng)合同。
上述事實(shí)，被告人張某某在開庭審理過程中亦無異議，并有浙江省國資委產(chǎn)權(quán)登記信息、泰順縣國資辦（2014）3號、6號文件、泰順縣人民政府辦公室（2014）12號抄告單、浙江省政府非稅收入統(tǒng)一票據(jù)、勞動(dòng)合同書、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（副本）、公司基本情況、非公司企業(yè)法人基本情況、泰順縣人事勞動(dòng)社會保障局文件、銀行匯（本）票申請書、本票、進(jìn)賬單、銀行匯（本）票申請書、建設(shè)銀行活期存款明細(xì)賬、農(nóng)業(yè)銀行賬戶交易明細(xì)、拘留決定書、情況說明、證明、前科情況核查記錄表、戶籍信息；證人張某甲、張某乙、張某丙、羅某、林某、毛某的證言及到案經(jīng)過、情況說明；以及被告人張某某的供述與辯解等證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。
對于辯護(hù)人提出的幾項(xiàng)辯護(hù)意見，本院闡述認(rèn)定如下：
1、辯護(hù)人認(rèn)為張某某不具有國家工作人員身份，使用涉案款項(xiàng)的行為非從事公務(wù)的問題。泰順縣振泰人才有限公司是由泰順縣人才服務(wù)中心與泰順縣宏信勞動(dòng)保障事務(wù)代理所投資設(shè)立，其投資主體及資金性質(zhì)均為國有，系國有公司。被告人張某某經(jīng)時(shí)任泰順縣人才服務(wù)中心副主任林某的推薦，于2008年12月份起受聘連續(xù)地在泰順縣振泰人才有限公司中擔(dān)任財(cái)務(wù)出納一職，直至2014年1月離職。在此期間，雖然僅在2013年4月才有簽訂書面勞動(dòng)合同，但此前公司均按月向其發(fā)放工資，雙方之間的勞動(dòng)用工關(guān)系穩(wěn)定而連續(xù)。張某某擔(dān)任的是出納一職，其對公款的收、付與保管，是代表泰順縣振泰人才有限公司履行對國有財(cái)產(chǎn)的監(jiān)督、管理重要職責(zé)，因此系從事公務(wù)，其身份符合《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員”的規(guī)定，應(yīng)以國家工作人員論。辯護(hù)人的意見，本院不予采納。
2、關(guān)于款項(xiàng)系經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)集體決定存放在張某某個(gè)人帳戶上，張某某并無“挪”的行為，而且與其個(gè)人的款項(xiàng)混同，性質(zhì)已經(jīng)發(fā)生改變不再屬公款的辯護(hù)主張不能成立。公司將公款暫時(shí)存放在張某某的個(gè)人帳戶上，只不過是公款保存處發(fā)生了變化，并不改變公款的屬性，不得因與私人的款項(xiàng)混雜存放就可以擅自挪用了。被告人將70萬元公款通過轉(zhuǎn)帳方式出借給他人，挪用行為即已實(shí)行。
3、被告人是否構(gòu)成自首的問題。被告人在偵查機(jī)關(guān)通知后雖然能夠主動(dòng)到案接受詢問和調(diào)查，但其在詢問、調(diào)查以及第一次訊問中只供述挪用出借70萬元的單位資金共計(jì)20余日的事實(shí)，編造借款主體是張某丙、是按張某丙的指示將款轉(zhuǎn)給張某甲以及張某甲還款后付到其帳戶上的1萬余元是酬謝費(fèi)等事實(shí)。根據(jù)銀行交易明細(xì)所反映的情況及證人張某甲的證言，結(jié)合被告人陸續(xù)供述承認(rèn)之前就有過借錢給張某甲賺取利息的情況，雙方之間已有按慣例付息的默契，可以證實(shí)被告人在第一次訊問時(shí)仍刻意隱瞞將款項(xiàng)出借給張某甲是用于賺取利息營利這一關(guān)鍵事實(shí)。被告人對進(jìn)行營利活動(dòng)事實(shí)如果掩飾成功，其挪用公款70萬元共計(jì)20余日的行為將因構(gòu)罪要件的欠缺，司法機(jī)關(guān)不能對其追究刑事責(zé)任。而且這一關(guān)鍵事實(shí)在偵查機(jī)關(guān)有了銀行交易明細(xì)及相應(yīng)證據(jù)印證的情況下，被告人才不得不陸續(xù)如實(shí)交代，可見，被告人主動(dòng)到案卻沒有如實(shí)供述犯罪事實(shí)，其到案不具有悔罪性，依法不成立自首。
本院認(rèn)為，被告人張某某身為國有企業(yè)的出納，明知個(gè)人帳戶上的70萬元系公司臨時(shí)存放由其保管的公款，利用經(jīng)手管理國有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)便利，挪用公款70萬元進(jìn)行營利活動(dòng)，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成挪用公款罪，公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立。鑒于被告人張某某有坦白情節(jié)，認(rèn)罪悔罪，已退繳違法所得，依法予以從輕處罰。退繳的違法所得應(yīng)予沒收。根據(jù)被告人張某某的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款、第六十七條第三款、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人張某某犯挪用公款罪，判處有期徒刑五年。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年4月11日起至2019年4月10日止）
二、退繳的違法所得12133元，予以沒收，上交國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省溫州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份、副本二份。
審　判　長　　季龍斌
人民陪審員　　陳旭東
人民陪審員　　曾敏月
二〇一四年十一月五日
代書　記員　　趙微微