（2015）通刑初字第638號
——北京市通州區人民法院(2015-9-1)
（2015）通刑初字第638號
公訴機關北京市通州區人民檢察院。
被告人康×，男，26歲（1989年3月8日出生）。因涉嫌犯非法經營罪于2015年3月10日被羈押，次日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕�，F羈押于北京市通州區看守所。
辯護人歐陽勇，北京市英島律師事務所律師。
北京市通州區人民檢察院以京通檢公訴刑訴（2015）538號起訴書指控被告人康×犯非法經營罪，于2015年7月22日向本院提起公訴。本院于次日立案后，依法組成合議庭，適用簡易程序，公開開庭審理了本案。北京市通州區人民檢察院指派檢察員黑建彤出庭支持公訴，被告人康×及其辯護人歐陽勇到庭參加訴訟�，F已審理終結。
北京市通州區人民檢察院指控：2014年7月至2015年3月間，被告人康×在未取得醫療器械經營企業許可證的情況下，在其租住的北京市通州區梨園小鎮×號樓×單元×室，采用將從他處購進的整包裝的艾博人類免疫缺陷病毒（HIV1／2）抗體檢測試劑盒（乳膠法）、雅培人類免疫缺陷病毒（HIV1／2）抗體診斷試劑盒（膠體硒法）、愛衛HIV抗體口腔黏膜滲出液檢測試劑盒（膠體金法）拆分成單人份等方式后，通過其控制的網站進行銷售，非法經營數額共計人民幣42萬余元。
2015年3月10日，被告人康×被北京市公安局通州分局及北京市食品藥品監督管理局查獲，當場起獲尚未銷售的人類免疫缺陷抗體檢測試劑盒價值共計人民幣12萬余元。
另查明，被告人康×的作案工具已扣押，涉案賬戶已凍結。
被告人康×在開庭審理過程中對公訴機關指控的犯罪事實無異議，表示認罪。
辯護人歐陽勇的辯護意見為，被告人康×無犯罪記錄，到案后如實供述所犯罪行，當庭認罪、悔罪，且本案不屬于情節特別嚴重，故請求法院對被告人康×從輕處罰并適用緩刑。
上述事實，有證人彭×、蘇×的證言，被告人康×的供述，扣押筆錄，現場勘驗檢查工作記錄及電子數據，物證照片，書證接報案件經過、到案經過、破獲經過、工作說明、房屋租賃合同、扣押決定書、扣押清單、北京市食品藥品監督管理局情況說明、北京市懷柔區食品藥品監督管理局核查復函、北京瑪諾生物制藥有限公司情況說明、杭州市食品藥品監督管理局協查復函、上海市浦東新區市場監督管理局協查復函、招商銀行賬戶歷史交易明細表、中國建設銀行銀行卡客戶交易查詢、中國郵政儲蓄銀行及中國農業銀行賬戶交易明細、中國工商銀行歷史明細清單、常住人口基本信息、電話查詢記錄等證據證實，足以認定。
本院認為，被告人康×違反國家規定，在未取得醫療器械經營企業許可證的情況下非法經營第三類醫療器械，擾亂市場秩序，情節嚴重，其行為已構成非法經營罪，依法應予懲處。公訴機關指控的罪名成立。關于公訴機關對被告人康×犯罪情節特別嚴重的指控，因無法律依據，本院不予支持。被告人康×到案后如實供述所犯罪行，依法可以從輕處罰。對于辯護人歐陽勇提出的“請求法院對被告人康×適用緩刑”的辯護意見，經查，根據被告人康×犯罪的具體情節，對其不宜適用緩刑，故上述辯護意見本院不予采納；辯護人歐陽勇提出的其他辯護意見本院依法予以采納。綜上，本院根據被告人康×犯罪的事實、性質、情節及對于社會的危害程度等，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第六十七條第三款、第六十一條、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規定，判決如下：
一、被告人康×犯非法經營罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣三十萬元（刑期從判決執行之日起計算，判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年3月10日起至2016年9月9日止；罰金自判決生效之日起7日內繳納）。
二、扣押在案的全部醫療器械，予以沒收（詳見沒收物品清單）；扣押在案的作案工具聯想Thinkpad筆記本電腦一臺、酷派手機一部及小米手機一部，予以沒收。
三、凍結在案的被告人康×的銀行賬戶內存款，予以沒收；責令被告人康×繼續退繳其余違法所得，予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向北京市第三中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本一份。
審判長 朱長軍人民陪審員朱瑞林人民陪審員李淑玲
二〇一五年九月一日
書記員 徐 春 雨
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