（2015）嘉平刑初字第707號
——浙江省平湖市人民法院(2015-8-19)
（2015）嘉平刑初字第707號
公訴機關平湖市人民檢察院。
被告人許某，個體經營戶。因犯非法經營罪，于2013年8月被本院判處有期徒刑三年、緩刑四年，并處罰金5000元。因本案，于2015年5月8日被平湖市公安局刑事拘留，同年6月11日被依法逮捕。現羈押于平湖市看守所。
辯護人胡石洪，浙江天卓律師事務所律師。
平湖市人民檢察院以平檢公訴刑訴（2015）636號起訴書指控被告人許某犯非法經營罪，于2013年8月6日向本院提起公訴。本院于同日受理，并依法適用簡易程序，組成合議庭，公開開庭審理了本案。平湖市人民檢察院指派代理檢察員張盈出庭支持公訴，被告人許某及其辯護人胡石洪到庭參加訴訟。現已審理終結。
經審理查明：2015年5月3日，被告人許某為獲取非法利益，在無煙草專賣零售許可證的情況下，從王志良手中收購100條利群（軟紅長嘴），并以每條190元的價格銷售給魏錦祿。
同月6日下午，被告人許某在平湖市鐘埭街道佳業花苑3幢西側第一間車庫門口再次與王志良交易時，被當場抓獲，并當場在車庫內查扣利群（軟紅長嘴）香煙三箱（每箱75條），共225條，每條購入價格189元。該卷煙已由平湖市煙草專賣局扣押。
經鑒定，上述卷煙均為真品卷煙，經營數額共計61525元。
另查明，被告人許某因犯非法經營罪于2013年8月被本院判處有期徒刑三年、緩刑四年，并處罰金5000元，期間未被羈押過。
上述犯罪事實，被告人許某在開庭審理過程中亦基本無異議，且有受案登記表、證人證言、扣押清單及照片、卷煙鑒別檢驗報告、價格證明書、情況說明、前科刑事判決書、案發經過、身份證明等證據予以證實，足以認定。
本院認為，被告人許某違反國家煙草專賣管理法律法規，未經煙草專賣行政主管部門許可，非法經營煙草專賣品，合計價值6萬余元，其行為已構成非法經營罪。公訴機關指控的罪名成立，應予支持。被告人許某在歸案后能如實供述自己的罪行，依法可以從輕處罰，辯護人對此所提意見可予采納。但被告人許某在緩刑考驗期限內犯新罪，應當撤銷緩刑，并與新犯的罪作出判決后并罰。被告人許某提出2015年5月6日其只要100條香煙，當時是在王志良的要求下，才搬下第三箱放入車庫讓其幫忙銷售，對此被告人許某沒有明確反對，故應當認定非法經營卷煙225條，同時非法經營罪屬行為犯，有否支付貨款不影響既遂的認定，即該犯罪行為已既遂，被告人許某及其辯護人對此所提意見均不予采納。據此，為懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第六十七條第三款，第七十七條第一款、第六十九條、第六十四條及最高人民法院、最高人民檢察院《關于非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條第（一）項、第四條之規定，判決如下：
一、撤銷本院（2013）嘉平刑初字第542號刑事判決書中判處被告人許某有期徒刑三年、緩刑四年，并處罰金5000元的緩刑四年的判決；
二、被告人許某犯非法經營罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金1000元，與前罪并罰，決定執行有期徒刑三年二個月，并處罰金6000元（刑期從判決執行之日起計算，判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年5月8日起至2018年7月7日止；罰金款限本判決生效后十日內繳納，其中前次判處的罰金款5000元已繳納）。
三、扣押在案的卷煙依法予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向浙江省嘉興市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 馬偉勤
人民陪審員 蔣錫麟
人民陪審員 孫永良
二〇一五年八月十九日
書 記 員 沈琳琳
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