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（2015）金蘭刑初字第316號
公訴機關浙江省蘭溪市人民檢察院。
被告人包某，農民。因犯尋釁滋事罪于2004年9月17日被本院判處有期徒刑三年，緩刑三年。因本案于2015年1月27日被蘭溪市公安局刑事拘留，同日依法被取保候審。現在家候審。
辯護人陳躍偉，浙江夢園律師事務所律師。
蘭溪市人民檢察院以蘭檢公訴刑訴（2015）296號起訴書指控被告人包某犯聚眾斗毆罪，于2015年6月9日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。蘭溪市人民檢察院指派檢察員童正明出庭支持公訴，被告人包某及辯護人陳躍偉到庭參加訴訟。現已審理終結。
經審理查明，2010年6月18日晚，陶建為（已判刑）在蘭溪市云山街道一里壇一賭場坐莊時為賭博“吃紅”與方建軍發生沖突。陶建為感覺吃虧有失面子，遂找到余建龍（方建軍系其“手下”人）討要說法。余建龍不甘示弱，雙方約定各自湊人到蘭溪市云山街道溪下街打群架。陶建為糾集了葉燾、施政平、陳福康、陳旭龍、倪小江、汪林健、郭琪新（均已判刑）及被告人包某等十多人，在蘭溪市云山街道寶麗金娛樂會所后門停車場等地方會合，并分發了砍刀、鱉叉、棒球棍等工具。被告人包某駕車隨同陶建為、倪小江等人一起前往蘭溪市云山街道溪下街，準備與余建龍等人斗毆。余建龍（另案處理）伙同方建軍、唐國曉、唐侃青、黃志飛（均另案處理）等人持液化氣鋼瓶等，駕車來到溪下街地段，意欲同陶建為等人斗毆。余建龍等人見陶建為一方人多且手持器械，怕吃虧就駕車逃離現場。陶建為、葉燾、施政平、陳福康、郭琪新等十多人追趕余建龍一方未果，雙方未發生斗毆。
2015年1月27日，被告人包某向公安機關投案，并如實供述了參與聚眾斗毆犯罪的事實。
上述事實，被告人在開庭審理過程中亦無異議，并有公訴機關當庭出示和宣讀的被告人包某的供述，共同作案人陶建為、葉燾、施政平、陳福康、陳旭龍、倪小江、汪林健、郭琪新、陳鎮成、余建龍、方建軍、唐國曉、唐侃青的供述，證人莫某、石某、嚴某的證言，現場照片、刑事判決書、到案經過、自首證明文書、情況說明，以及被告人的身份證明等證據證實，足以認定。
本院認為，被告人包某受人湊集，積極參與持械聚眾斗毆，其行為已構成聚眾斗毆罪。公訴機關的指控成立，本院予以支持。被告人包某系與他人共同實施犯罪；被告人包某所參與聚眾斗毆犯罪因意志以外的原因致使犯罪未得逞，系犯罪未遂；被告人包某向公安機關投案，并如實供述了參與聚眾斗毆犯罪的事實，可認定為自首；被告人包某主動投案自首，所參與的犯罪系犯罪未遂，結合該犯罪的社會危害性及被告人包某在共同犯罪中所起的作用，可依法對其減輕處罰。被告人包某系聚眾斗毆犯罪的積極參加者，該犯罪因意志以外的原因而未得逞，故不宜區分主從犯。故對公訴機關及辯護人關于被告人包某系從犯的意見，本院不予采納。辯護人其他請求從輕處罰的辯護意見，本院予以采納。為嚴肅國法，維護良好的公共秩序，依照《中華人民共和國刑法》第二百九十二條第一款第（四）項、第二十五條第一款、第二十三條、第六十七條第一款、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款之規定，判決如下：
被告人包某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）。
如不服本判決，可于接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向浙江省金華市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　陳　健
人民陪審員　　毛如松
人民陪審員　　馮美琴
二〇一五年六月十七日
書　記　員　　楊　誠