（2021）滬0116刑初1114號
——上海市金山區人民法院(2021-12-7)
（2021）滬0116刑初1114號
公訴機關上海市金山區人民檢察院。
被告人曾某某（自報），男，1996年3月6日出生，公民身份號碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化，個體經營者，住福建省惠安縣；因本案于2021年7月21日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕；現羈押于上海市金山區看守所。
辯護人莊小燕，上海滬泰律師事務所律師。
辯護人費明云，上海市群成律師事務所律師。
上海市金山區人民檢察院以滬金檢刑訴〔2021〕1078號起訴書指控被告人曾某某犯販賣、傳播淫穢物品牟利罪，于2021年11月11日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市金山區人民檢察院指派檢察員王策出庭支持公訴，被告人曾某某及辯護人莊小燕、費明云到庭參加訴訟。現已審理終結。
經審理查明：
2021年2月至5月期間，被告人曾某某為牟利，在明知“月亮灣”、“依兔”等網站為淫穢網站的情況下，仍通過微博發布鏈接進行推廣，供網友登陸上述網站充值成為會員后瀏覽淫穢視頻。后被告人曾某某按約定比例獲取會員費提成，共計非法獲利人民幣4.5萬余元（以下幣種同）。
2021年7月21日，被告人曾某某自動投案，到案后如實交代了上述事實，并簽署了認罪認罰具結書；審理過程中，曾某某通過家屬向本院退繳了4.5萬元。
上述事實，被告人曾某某在開庭審理過程中均無異議，并有同案犯陳某的供述，證人包某的證言，淫穢物品審查鑒定意見書及鑒定清單，支付寶賬戶信息、交易記錄光盤，經被告人簽字確認的手機截圖，罰沒款收據，公安機關出具的偵破經過、調取的戶籍資料及曾某某的供述等證據所證實，足以認定。
辯護人莊小燕對指控的事實及罪名不持異議，同時提出曾某某系自首，且系從犯，到案后如實供述，已通過家屬退繳了違法所得，案發前已自行停止繼續實施犯罪，主觀惡性及社會危害性小，結合曾某某的家庭情況，建議對被告人曾某某從輕處罰并適用緩刑。
辯護人費明云對指控的事實及罪名不持異議，同時提出曾某某在2021年5月停止犯罪行為，系犯罪中止，結合其自首、從犯等情節，建議對被告人曾某某從輕處罰并適用緩刑。
本院認為，被告人曾某某為非法牟利，經他人糾集在互聯網上販賣、傳播淫穢電子信息，非法獲利4.5萬余元，其行為已構成販賣、傳播淫穢物品牟利罪。被告人曾某某在共同犯罪中起次要作用，是從犯，應當從輕處罰。被告人曾某某自動投案，到案后如實供述自己的罪行，是自首，可以從輕處罰。被告人曾某某積極退贓，可酌情從輕處罰。被告人曾某某自愿認罪認罰，可以從寬處理。經查，被告人曾某某于2021年2月開始成為淫穢視頻網站代理，對網站進行推廣，并從會員充值的錢款中收取大額提成，犯罪行為已實施終了，犯罪結果業已發生；曾某某雖于同年5月停止繼續實施犯罪，其行為不符合犯罪中止的構成要件，辯護人關于犯罪中止的辯護意見于法無據，本院不予采納，對于該情節，本院在量刑中予以考慮。綜合本案的犯罪事實、情節、性質及社會危害性等，對被告人曾某某不宜適用緩刑，辯護人關于緩刑的辯護意見，本院亦不予采納。依據《中華人民共和國刑法》第三百六十三條第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規定，判決如下：
一、被告人曾某某犯販賣、傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑一年四個月，并處罰金人民幣四萬八千元。
（刑期自判決執行之日起計算，判決執行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年7月21日起至2022年11月20日止；罰金于判決生效之日起一個月內繳納。）
二、退繳的違法所得予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向上海市第一中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 周 巍
審 判 員 舒平鋒
人民陪審員 朱乃器
書 記 員 徐舒怡
二〇二一年十二月七日
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