現(xiàn)代化視野中的民商法學(xué)--讀王利明先生《民商法研究》文集有感 ——
張俊巖 2002-5-27 21:05:58
現(xiàn)代化視野中的民商法學(xué)--讀王利明先生《民商法研究》文集有感
中國人民大學(xué)民商法學(xué)博士研究生 張俊巖
法律作為使人類行為服從規(guī)則治理的事業(yè)，它不應(yīng)該是一種冥想的事業(yè)，它所要的是關(guān)注和回應(yīng)社會的需要。王利明先生的《民商法研究》文集，我是將之看作是法學(xué)理論的批判性在當(dāng)前中國社會現(xiàn)實中的一次社會實踐的。作為作者的學(xué)術(shù)歷程的記載，文集中給人印象深刻的不僅是作者對民商法理論體系和概念的研究與運用，還在于作者對中國社會現(xiàn)實的準(zhǔn)確把握和深刻認識。基于此，文章中所闡述的理論才找到了其釋放能量的契合點，而不是枯燥的說教和晦澀的辭藻。法律應(yīng)該是經(jīng)驗性的，而不是某個理想社會的邏輯需要的延展，其本身的價值在于實現(xiàn)最廣大民眾的利益，理論對社會發(fā)展的現(xiàn)實意義也正在于此。
正如作者在文集的序言中所指出的，現(xiàn)代社會日新月異，法治已成為維系社會進步、保障人民福祉、促進經(jīng)濟繁榮的關(guān)鍵所在。對于一個研究法律的學(xué)者而言，不僅要認識到法治在現(xiàn)代化進程中的重要性，更需要意識到自己對中國法制現(xiàn)代化建設(shè)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。正是這種廣闊的視野和深切的人文關(guān)懷，才使得文集中的內(nèi)容擺脫了從理論到理論、從概念到概念的論述，而充滿了對社會的洞察力和批判力。在文集第五卷里，對國家所有權(quán)與集體所有權(quán)的研究、對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的探討、對侵權(quán)損害賠償中懲罰性賠償?shù)难芯恳约瓣P(guān)于司法制度建設(shè)的文章中，都可以明顯的表現(xiàn)出這一點。從法律上將"農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)"物權(quán)化，這為解決當(dāng)前中國社會面臨的嚴(yán)重的"三農(nóng)"問題找到了一條解決的途徑；而對國家所有權(quán)和集體所有權(quán)的研究也是希望解決產(chǎn)權(quán)界定不清晰帶給國家、集體和成員個人的諸多問題。確認物權(quán)是保護財產(chǎn)的基本方法，能夠使財產(chǎn)所有人產(chǎn)生合理的利益期待，從而進入市場進行交易，這一點對當(dāng)前社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展是至關(guān)重要的。在文集的前四卷中，關(guān)于公司所有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)、國家所有權(quán)的民法保護以及市場經(jīng)濟與私有財產(chǎn)的法律保護等問題的探討，相對于上個世紀(jì)90年代的學(xué)術(shù)發(fā)展而言是具有前瞻性的，其對完善民法理論和健全法制所起的推動作用也為后來的社會進程所證明。
時代的發(fā)展和社會的現(xiàn)實對學(xué)者的影響、對學(xué)術(shù)研究自身的影響是相當(dāng)巨大的，當(dāng)入世從目標(biāo)變?yōu)楝F(xiàn)實的時候，地域意識和全球化就必然成為思考問題的出發(fā)點。中國社會的發(fā)展已經(jīng)進入了社會轉(zhuǎn)型時期，曾經(jīng)并且仍然普遍存在于世界各國的"從社區(qū)到社會"、"從身份到契約"、"從機械一體化到有機一體化"的"現(xiàn)代化"進程在中國體現(xiàn)得十分明顯。在從以小農(nóng)經(jīng)濟為基礎(chǔ)的熟人社會轉(zhuǎn)向以工商經(jīng)濟為基礎(chǔ)的陌生人社會的過程中，對"道德滑坡"的討論已經(jīng)不再新奇，隨之而起的應(yīng)該是法律的規(guī)范作用。社會主義法治國家建設(shè)目標(biāo)的提出，為調(diào)整市場經(jīng)濟的基本手段--民商法的發(fā)展及其功能的發(fā)揮提供了更為廣泛的空間。與此同時，國家也明顯加快了民事立法的進程，合同法的頒布實施、擔(dān)保法司法解釋對法律的重新注解、物權(quán)法的起草以及已被提上議事日程的民法典，這一切都昭示著今后一段時間將會成為從事中國法制生活尤其是民商法研究的人士的黃金時代。作為這些重大的民事立法活動的參加者，同時伴隨著社會經(jīng)濟生活的發(fā)展，作者在文章中體現(xiàn)出了對民商法的新的學(xué)術(shù)思考和見解。例如，對人格權(quán)制度的倡導(dǎo)和構(gòu)建、對物權(quán)制度和債權(quán)制度中的諸多問題（例如不動產(chǎn)登記制度）的闡述、對入世后我國民商法發(fā)展的展望，都是與現(xiàn)實密切相關(guān)的問題，對指導(dǎo)法律實踐有積極的意義。同時，作為最高人民法院的特約咨詢員和最高人民檢察院的專家咨詢員，司法改革和審判實踐中的熱點問題也時刻為作者所關(guān)注，并集中體現(xiàn)在法律出版社出版的《司法改革研究》一書中，該書是作者在哈佛大學(xué)法學(xué)院作訪問學(xué)者期間所完成的，書中對司法制度建設(shè)的思考和獨到見解體現(xiàn)出作者對中外司法秩序進行比較之后的完整把握。文集第五卷中收錄的幾篇文章則是對作者對該問題的補充和新的認識。作為學(xué)者，作者認為理論研究可以促使自己不斷進行思考與研究，因此不可偏廢；另一方面，司法改革等法律實踐活動也需要法學(xué)工作者與司法工作者共同去參與和推進，畢竟徒法不足以自行，制度的建設(shè)和完善是法律得以實施的保障。作者也希望借此來對傳統(tǒng)的嚴(yán)格劃分專業(yè)領(lǐng)域、各自為政的研究方法作一些突破性的嘗試，這一點是難能可貴的。學(xué)術(shù)界對部門法的嚴(yán)格劃分導(dǎo)致各部門法之間缺乏聯(lián)系，出現(xiàn)了由于法律規(guī)定的交叉和矛盾而形成的另一種形式的法律"空白"，實體法和程序法的銜接方面表現(xiàn)尤甚。如果能夠?qū)Υ藦目傮w上加以把握，將是十分有益的，文集中對證據(jù)規(guī)則的研究就是表現(xiàn)之一。
對中外法律制度的廣泛研究是文集的一個特點。從中國的民事立法和理論研究的發(fā)展歷程來看，基本上是以大陸法系各國立法作為學(xué)習(xí)和借鑒的基礎(chǔ)的，而對英美法中的制度很少關(guān)注，這一缺失在《民商法研究》文集中有了改變。作者在對大陸法系的法學(xué)概念、法律制度作進一步深入研究、細化的基礎(chǔ)上，也開始關(guān)注英美法中的先進制度，注意兩大法系在制度方面、法律文化方面的差異與融合。因此，在書中我們既可以看到無權(quán)處分、履行不能等大陸法上的制度，也可以看到預(yù)期違約、根本違約等英美法中的概念。這樣的研究對尚不完善的中國民法而言是重要的，可以使我們在制度對比中找到適合于我國國情的解決現(xiàn)實問題的途徑。對英美法的借鑒還體現(xiàn)在作者一直倡導(dǎo)的案例教學(xué)方法中，現(xiàn)在，已經(jīng)有越來越多的人認識到案例分析的重要性，對案例的分析有利于掌握法學(xué)方法以及清晰的把握一國的法律理論體系，而且從案例中總結(jié)出來的實踐經(jīng)驗及其所反映的社會現(xiàn)實問題對我國的法律法規(guī)和司法解釋的制定、頒行已經(jīng)起到了積極的作用。當(dāng)然，作者在闡述國外立法的先進制度的同時，其落腳點始終在于我國社會生活的現(xiàn)狀，這就很好的解決了法律移植過程中的本土化問題，而不至使之脫離國情。這不僅因為作為制度和規(guī)則的法更多是功能性的，不同的功能決定了法律概念的存在和制度的建立，而且，就當(dāng)前中國民法體系的建設(shè)和完善來說，借鑒、辨析之后的"求同"研究更有可能發(fā)現(xiàn)制度發(fā)展所依賴的路徑。在法治建設(shè)過程中，單純的討論制度的優(yōu)劣是不夠的，重要的是討論這種制度是否符合中國的實際，這才是理論研究的出發(fā)點和落腳點。如果中國的法學(xué)要真正成為中國的，能夠解決中國的問題，就必須如此。
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