《公司治理和社會責任》書評 —— 查看此書介紹

方流芳 2006-9-6 12:35:31

劉連煜教授的《公司監控與社會責任》一書旨在探討公司法的一些基本問題，諸如：配置商業公司控制權的原理是什么？公司管理層對股東之外的利益相關者負有何種責任？股東之外的利益相關者如何參與公司監控？商業公司的決策者是否有義務關注整個社會的利益而調整自身行為？作者的意趣不只是傳播美國的公司監管（corporate governance，中國大陸通常翻譯為“公司治理”）學說，而是批判分析外來學說，審視本地分司法實踐，探究法律背后的深層結構，進而尋求與本地環境兼容的公司監管模式和社會責任理念：閱讀全書，我們可以看到作者的思維來回穿梭于不同傳統、商業實踐和法律制度之間，不時在碰撞中迸發出智慧火花。這是一本有益于增進知識和開拓思路的公司法專著。
　　誠如作者所言，分司監管與社會責任是一個在美國公司法學界已經討論了70多年的話題：早在20世紀30年代，Dodd教授率先指出：公司對雇員、消費者和公眾負有社會責任，盡管這些社會責任未必見諸法律而為公司的法定義務，但應當成為公司管理人恪守的職業道德。 Berle教授立即發表異議，他認為：商業公司存在的唯一目的就是為股東營利，公司管理人惟對股東有相當于受托人的責任，如果要求管理人對股東之外的其他人負責，那么，所有者控制公司、管理人應對所有者承擔受托人義務的公司法規則就會被削弱乃至顛覆，在公司承擔社會責任的名義下，各種各樣的利益群落都會向公司提出財產要求，作為市場經濟基礎財產私有就會被動搖，結果將導致類似一場經濟內戰的社會財富再分配。 從80年代開始，又有形形色色的強調公司社會責任的“利益相關者”(stakeholders)學說。針對股東承擔最終風險而有公司最終控制權的說法，“利益相關者”學說認為：承擔最終風險的不止是股東，雇員、債權人、客戶，甚至社區居民都可能在一定程度承擔最終風險，因此，當某一個群體獨占公司控制權的時候，其他利益相關者就可能受到無法防范的事后剝奪，故公司監管應當讓利益相關者都得到公平的投資收益。2001年，Hansmann教授試圖總結這一爭論，他認為：在公司法的歷史實踐中，國家主導模式、利益相關者主導模式和雇員主導模式毫無例外地受挫，惟股東利益主導模式立于不敗之地。在當今世界，公司法的趨同性就是要求管理人員僅僅對股東的利益負責。這一趨勢背后的價值判斷是一種意識形態共識：股東是剩余風險的承擔者和剩余利益的索取者，有效的公司治理能比契約關系提供更為可靠的股東保護。如果管理人員僅僅對股東負責，公司就能在價值最大化的目標之下參與競爭，公司就能更好地承擔它對其他利益相關者的責任。Hansmann教授的結論是，除股東之外的其他利益相關者的利益可以通過合同、通過政府監管而得到有效保護，而沒有必要讓他們參與公司治理；股東利益主導的公司治理成為主流，這是公司法的歷史回歸。
從表面上看，公司監管和社會責任是一個見仁見智的問題。然而，分歧背后卻是一個前提性共識：商業公司固然以營利為宗旨，但是，營利并非必定不可調和，商業公司完全有可能同時達到這兩個目標。一個社會倡導公司對社會負責，推動體現公司社會責任的監管體制，并不意味著公司法一定要就此做一般性規定，更不是公司法單槍匹馬就能實現這一目標，這需要在整個法律體系中貫串這一公共政策。就保護雇員利益而言，勞動合同法、社會保障法、勞動安全法和反歧視法恐怕能比職工參與公司監控更有效；就保護消費者利益而言，有效的法律措施恐怕是管制產品安全、強化產品責任的損害賠償和強制披露產品成分和性能，而不是讓消費者代表進入公司董事會。除了破產之外，債權人為了維護自身利益而參與公司治理既不合理，也不經濟，簡便而經濟的擔保法，在一定情形下否定公司人格恐怕更能有效地防止股東機會主義侵害債權人利益。在刺激公司捐贈公益、慈善事業方面，顯然沒有什么比稅法更為有效的措施。至于環境保護，強制性法律措施比公司監管和自我約束要可靠得多。
劉連煜教授許多精辟的見解都是針對臺灣地區本地現象有感而發，諸如：家族企業的公眾化、政治獻金等等。從中得到的啟發是，公司監管模式和企業所有權類型、股權集中或分散的程度、行業性質、財務狀況緊密相關。雖然，公司監管的原理有相通之處，但是，當地固有的知識總是不可避免地影響公司監管模式。因此，只有當時、當地對某一企業恰當的公司監管，而不存在放之四海而皆準的、可以隨便套用的國際化的公司監管模式。
當然，公司監管模式的選擇還受制于公司法本身。重要的不是當事人能否設想出恰當的監管模式，而是法律究竟給投資者、管理人員留下了多少選擇余地，政府究竟給市場機制下的自發秩序的形成留下了多少余地。如果立法者認為自己比市場聰明、比當事人聰明，他們就會代替當事人就公司監管作出決定，即使當事人能夠找到恰當的治理模式也無法付諸實施。因此，改善公司監管的前提是放松政府管制，鼓勵民間機構在制定公司監管規則方面發揮更大的作用。這也是本人閱讀劉教授著作之后的一點心得。

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