民事強制執行新論：執行實踐中的若干問題

本章主要介紹幾種新類型和疑難案件的執行，以及執行實踐
中經常遇到的幾類案件的執行并介紹執行中的資產評估制度。

第一節 探視權的執行

探視權是指夫妻離婚后，沒有與子女共同生活的父或母一
方，基于親權和血緣關系，有關心、探望未與其共同生活子女的
權利。2001年4月，修正后的《中華人民共和國婚姻法》第38
條第1款首次明確規定了與子女共同生活的父或母有義務協助權
利人行使探視權。
一、探視權的性質
探視權的產生是基于夫妻婚姻關系的解除，從其成因分析，
探視權主要具有下述四個特性：
1．親權性。探視機的存在主要是基于一種自然的血緣關系，
體現著人倫的內涵，屬于倫理道德范疇。這種基于血緣關系產生
的親權內容，不因父母離婚，法院判決子女隨父或母一方共同生
活而被強制割裂，或因其他法律事由歸于消滅。
2．內容的非財產性。一般而言，強制執行所指向的權利均
具有財產性，如股權、著作權、商標權等，雖不是純粹的財產權
利，但卻有可供執行的財產性。而探視機卻不同，權利人通過行
使探視權只是獲得情感上的滿足和精神上的愉悅，而不能獲得任
何物質上的權益。
3．法律關系的復雜性。探視權是～種多方法律關系，其主
體包括權利人、子女及原來的配偶。如果不存在法律上規定的不
適宜行使探視機的情況，權利人當然享有探視權，他人無權干
涉。從這種意義上看，探視權是一種形成權。但是，由于探視權
的獨特性，如果沒有原來的配偶的協助，或者其加以阻撓，那么
它往往就無法得以實現。同時，探視權行使的對象一般是未成年
子女，從保護他們健康成長的角度來看，也需要征求其意見。因
此，從上述情況分析，探視權存在這樣三種法律關系，即權利人
與原來配偶之間，權利人與子女之間，以及原來的配偶與子女之
間的法律關系，他們都是其中某種法律關系的主體。
4．權利義務的統一性。從理論上分析，將探視權理解為是
一種權利是片面的。因為揉現權不僅僅是為了通過經常性的探望
來維系親情，更是為了關心、照顧和教育子女健康成長，這也是
父或母一方應盡義務。因此，探視權是權利和義務的統一體。
二、探視權執行案件的特征
探視權執行案件是指申請人以要求原配偶容忍并協助其探視
子女為內容的案件。主要具有如下特征：
1．執行標的不明。探視權糾紛案件的執行不同于其他民事
案件的執行。其他民事案件的執行有明確的執行標的，要么是支
付金錢、特定物，要么是完成一定行為。而探視權糾紛案件的內
容是探視權及其行使方式，具有抽象性，因而沒有明確的執行標
的。
2．執行時間持久。其他民事案件的執行，除定期支付撫養
費的離婚案件外，往往是一次執行完畢，當事人之間的權利義務
即歸于消滅，具有明確的履行期限。而探視權糾紛案件的執行期
間具有長效性，即未與子女共同生活的一方探視子女的權利長期
有效，這就決定了探視權糾紛案件執行具有長期性和反復性的特
點。。
3．執行目的是為了排除妨礙。探視權糾紛案件執行發生的
原因在于出現了與子女共同生活的一方阻礙末與子女共同生活的
一方探視子女的情形。強制執行的目的在于使與子女共同生活的
一方今后不再阻礙求與子女共同生活一方探視子女，或要求其容
忍原來的配偶探視子女。
4．探視權案件的執行，是保障未與子女共同生活的一方對
子女的監護權得以實現。離婚后，父母與子女的關系并不解除，
父母對子女都有監護權。但是，如果未與子女共同生活的一方不
能定期看望、關心子女，那么其實現監護權是不可能的。因此；
探視權案件的執行是未與子女共同生活的一方對子女的監護權得
以實現的重要形式，同時也是保護未成年子女身心健康的法律途
徑。
5．探視權案件的被執行人是不履行協助義務人。與子女共
同生活的一方當事人，其承擔的義務與一般的被執行人有著明顯
的區別。《中華人民共和國婚姻法》第38條第1款明確規定，與
子女共同生活的父或母有義務協助權利人行使探視權。在這里，
法律將與子女共同生活的一方當事人提供的協助確定為一種義
務，具有強制性和必然性。由于權利人探視的對象一般是未成年
的子女，考慮到未成年人意志的不獨立性和易受支配的特征，雖
然他們也是法律關系的主體，實際上卻經常受與其共同生活的父
或母的控制和支配。如果該方當事人不履行法律文書確定的協助
義務，或者加以阻撓，那么，權利人的探視權就根本無法實現。
因此，探視權案件的被執行人只能是與子女共同生活的一方當事
人。值得注意的是，雖然也是被執行人，但其更多的時候承擔的
是一種消極的不作為的義務，只要其不加以積極的阻撓，權利人
的探視權一般情況下都能實現。
三、探視機案件的執行
對申請人而言，探視權是一種權利，又是一種行為，而對于
被執行人而言，協助申請人探視子女是其義務，如其拒絕申請人
進行探視的，法院可依行為執行的有關規定予以執行。
1．被執行人拒絕申請人探視子女的，執行人員可帶領申請
人探視，也可由執行人員將子女領交給申請人同住一定時間。同
時對被執行人采取如下措施：一是被執行人每拒絕探視一次，應
責令其向申請人支付遲延履行金，數額可依照罰款的有關規定；
二是被執行人拒絕探視三次以上的，執行人員可依申請人的申
請，解除被執行人的監護權，并可以妨害執行論，對其實施拘
留。
2．探視權案件的執行因下列情形中止：一是申請人表示可
以延期執行；二是由于申請人的原因，其繼續行使探視機將不利
于子女身心健康成長的；三是能夠正確表達自己意志的子女，不
愿意接受申請人探視的；四是窮盡各種措施后，被執行人仍不愿
意協助履行義務的；五是被執行人和子女去向不明，直無下落
的。
3．探視權案件終結執行的原因主要有：一是申請人撤銷探
視申請的；二是申請人或其探視的對象死亡的；三是監護權變
更，子女依法隨申請人共同生活的；四是由于申請人的原因，確
定其享有探視權的法律文書被撤銷的。
四、執行探視權案件應注意的問題
1．要以說服、疏導等思想教育工作為主要手段。探視權案
件的執行，其目的是使權利人實現其依法享有的探視權。在此類
案件中，據以執行的法律文書一般會對探視的方式、時間等作出
合理安排，不存在無力執行的問題。其之所以需要執行，往往是
與子女共同生活的一方當事人，存在思想障礙，不愿意履行協助
義務，甚至阻礙權利人行使探視權所致。其中既有情感的、非理
性的因素，又有當事人不懂法或法制觀念不強的原因。同時，此
類案件還會涉及到第三方，如未成年子女的合法權益，執行人員
所采用的執行方法、手段妥善與否，對未成年子女的健康成長有
著重大影響。如簡單地運用強制手段，則往往不利于事情的順利
解決，可能使被執行人產生更大的抵觸情緒，也可能對未成年人
造成心理壓力，不利于其健康成長。針對以上情況。執行人員在
具體執行過程中，一方面，要做好法制宣傳工作，使被執行人認
識到協助權利人實現探視權是其一項法定義務；另一方面，則要
從排除思想障礙人手，耐心細致地做好說服工作。
此外，對權利人也應進行思想教育工作。要求其不要有刺激
對方的言行；在探視子女時，不要對子女灌輸對方對離婚負有責
任或不利對方撫育子女的言詞等。G“
2．運用適當的方法和手段，使執行過程順利進行。每一類
案件的實際履行，都有其特定的方式。探視權案件的執行，由于
它具有時間上的持續性和重復性，且法律對此類案件的執行方法
沒有作出明確規定，因此在實踐中必須探索適當的方法、手段，
以使執行工作順利開展。我們認為，據以執行的法律文書，雖然
會對探視的時間作出規定，但這往往過于籠統，不可能對具體的
時間。地點。方式等進行量化和細化。如果在執行過程中安排一
個固定的時間、地點，讓權利人將子女領走，并讓其在固定的時
間、地點將其送回，由執行人員交給被執行人，這種方式可能較
為妥當。同時，為了反映執行的情況，執行人員須對每次執行過
程記錄在案（為了工作方便，也可制作～張表格，每次由當事人
雙方簽字），有條件的法院也可對之進行拍照、錄像，以使存檔
保管。
3．運用法律手段，促使被執行人履行法定義務。與其他執
行案件相比，由于探視權案件具有起因上的復雜性，時間上的持
續性等一系列特殊原因，我們傾向于盡可能地通過非強制途徑加
以協調解決，以便維護社會秩序和法律關系的穩定。但執行時仍
須輔之相應的法律手段，以免侵犯當事人的合法權益。對經教育
仍拒不履行義務的被執行人，堅決用足法律所賦予的強制手段，
迫使其履行法定義務。
我們知道，人身自由和人格尊嚴不受侵犯，是現代法律的一
個基本原則，作為強制執行的標的，只能是具體的財物和行為，
而不是人本身。雖然，從某種意義上講，將未成年人安排與權利
人相見，是一種交付行為，但由于這種交付的現象“有血有肉”，
在法律上是享有主體資格的自然人，如果我們強制將未成年人帶
到指定的地點與權利人會見，則必然侵犯了其人身權利。這不僅
是違法的，而且也不利于矛盾的解決，更不利于未成年人的身心
健康。因此，對此類案件的強制執行，只能采取間接強制的方
法。其基本手段是對被執行人采取罰款、拘留等強制措施，迫使
其履行法定義務。同時、也可根據民事訴訟法第232條的規定，
根據案件的具體情況，限定被執行人支付遲延履行金，直至其履
行完畢。再者，還可運用停止侵害、訓誡、責令其具結悔過等手
段，迫使被執行人自動履行。
五、解決探視機案體執行難的格策
l．在處理離婚案件時，注意做好矛盾化解工作。探視權糾
紛之所以成訟，說明在處理離婚案件時當事人之間的矛盾沒有完
全化解。這就要求人民法院在處理離婚案件時，要把握好當事人
的思想脈絡，采取多種形式，做好矛盾化解工作，使當事人認識
到夫妻之間不可避免地存在著各種矛盾，離婚是一種消除婚姻痛
苦的重要途徑，正確對待離婚這～正常的社會現象，以減少因矛
盾化解不了而產生的探視權糾紛。
2．切實注意探視權案件裁判文書的可操作性。人民法院在
處理探視權案件時，要著眼于案件的執行，要結合當事人雙方的
具體情況，對一方探視子女的時間、地點、方式等問題要做出合
理的處理意見，而且在表述上要詳盡具體，具有可操作性，便于
執行。同時，要盡量用調解方式，使雙方當事人在探視問題上自
愿達成協議，有利于案件的執行。
3．在執行時，要切實做好疏導教育工作。探視權案件是夫
妻離婚后，矛盾延續的產物，因此，在執行探視權案件時，如果
采用的方法不當，就會進～步加劇矛盾，這樣也不利于保護子女
的合法權益。這就要求人民法院在執行時，要做好疏導教育工
作，使當事人認識到夫妻離婚后未與子女共同生活的一方行使探
視權是保證子女身心健康的需要，而拒絕或阻礙對方探視子女只
會貽害下一代，使當事人能夠從保護子女身心健康出發，摒棄前
嫌，為子女的健康成長創造適宜的生活氛圍，不因父母離婚而受
到過多的影響，從而使案件得到圓滿解決。
4．要與當事人的父母、親屬、朋友配合，共同做好執行工
作。從司法實踐來看，當事人的父母、親屬、朋友與當事人關系
密切，有的還與當事人共同生活在一起，他們對當事人最為了
解，由他們出面做工作，當事人也容易接受，問題也容易解決。
因此，人民法院在執行時，要動員當事人的父母、親屬、朋友做
好當事人的思想工作，從而有利于案件的執行。