威格莫爾式律師庭審準備


本章這部分有雙重目的。首先，在美國庭審準備和實踐語境中，我們將在一般意義上設定威格莫爾分析法，在特殊意義上設定圖示法。①所有出色的律師在準備案件過程中，都會使用和適用證明原則，也都會使用一種或多種分析工具來落實他們的分析結果。圖示法僅僅是一種輔助性的、更有條理和更加縝密的工具，一種使那些含蓄的東西更加明晰的工具。其次，我們還想描述律師通常所用的工具，即他們將其法律和事實的分析結果，翻譯或重組為適于庭審使用之形式的過程和工具。我們從其中一些分析工具的描述開始，再對該分析結果翻譯為辯護工具的方式作一個簡短討論，并以此結束本節。
一、圖示法和其他分析工具
庭審律師工作的所有階段，都包含著兩個基本且相關的過程：法律分析和事實分析。從首次會見當事人開始，律師就在運用他現有的法律知識，來尋找那些可能與手頭案子相關的事實。這些事實又暗示著進一步的調查：潛在可用的法律原則可能通過研究和分析被擴展、限制或凝練。已知事實及法律研究和分析的成果，可能提出事實調查的補充路線。該過程是可逆和可持續的。
這個過程中的分析成分，一直延續至(并超出)結審辯詞。證據存在其中并被封存。憑這些有限的證據性數據和事實裁判者將適用的特定法律，證據何以能被最有效地組織和整理，以支持律師提請事實裁判者應該接受的推論呢?然而，在理論上，調查過程隨審判的開始而結束。各方當事人的律師使用一套共同的法律原則，在陪審團審判背景下，這些法律原則與給陪審團的指示一起發揮作用。每位律師都有一個清晰和相對固定的證據性數據集。也許有一些變項需要解決：在競爭性法律原則中，哪個原則將被采用或適用?在證據性數據中，哪個證據將被采納?哪個證據將被排除?但在理論上，可用的籌碼都是明擺在桌面上的。而且，該理論足夠貼近現實，從而提高了模型的可用性。②
根據這個模型，一個受過圖示分析法訓練的律師，將區分出可用的證據主張、圖示可能的推論關系，并準備一套策略性圖示，其中每一個都反映他如何使其案件理論概率最大化的判斷，并使對方律師達到目標而給自己帶來的風險最小化。③總之，最終工作成果旨在解釋所有可預見的變量。如果這些法律原則被接受，就選這條路徑；如果那個證據被排除，就退回到這個位置，按這條備選路徑走。現實與理論之間的不適應程度，僅僅增加了律師必須預見并為之籌劃可能變項的數量。盡管律師們很少會完全圖示他們的案件，但所有律師都會用某種手段來改進對他們數據的分析和組織。比如，大多數律師對每個證人能夠提供的證據性數據，都進行分析和相互對照。他們會問，這個證人能作出何種精確證言主張?根據法官對陪審團的指示，訴辯狀中的哪些主張與哪些需要被證明的事實是彼此相關的?存在哪些其他主張或者證據性數據可補強這種主張或事實，或攻擊其可信性?它們具有可采性，或者能使其變得具有可采性嗎?
通過這種對逐個證人和逐個展示件的分析，每一位律師都必定開發出一種他能夠用來分析整個案件的綜合方法。在涉及過去事件的爭論之處，最有用的分析工具之一是總時序法。它將證言性主張描述的每一個事件及其所稱次序產生的每一份文件，都編排有序。這樣一種時序法可實現兩個目的。這些事件按其被假定發生的順序而展現，大多數人認為其中確實存在這樣的順序，因而使建構證據所支持的案情成為可能。它也使辨別證據漏洞和沖突更加容易。同樣，在刑事或者個人傷害案件中，主要事件發生地的地理環境常常是至關重要的，大多數律師將通過圖表或模型來重建這些事件。這兩種綜合方法不過是將所稱事件固定在一定時間和空間之中，使它們變得更加具體的手段。二者都是組織和分析的必要工具，也都是常見工具。二者都可與威格莫爾一般方法并存。④
圖示作為一種分析方法，并不能取代其他工具；它只是在分析過程任一點上，為分析事實和構建、檢驗論證提供一種輔助性嚴格方法。威格莫爾式律師將把逐個證人的主張以相互對照的方式列表，并與訴辯狀和法律相互對照；把逐個展示件的主張以同樣相互對照的方式列表；而且，在適當之處，將一系列圖表和其他綜合方法也做同樣處理。需要強調的一點是：所有這些工具都要求證明原則的適用。
當為審判作最終準備開始時，每一位律師都會使用一種或多種編輯工具：總時序法、模型、地圖，根據法律原則和訴辯狀的主張得來的證據性事實索引，等等。長期以來出色的庭審律師對于這種體系是司空見慣的。例如，據記載，19世紀末依萊休·魯特(ElihuROot)開發了一個七種文件系統，經一些改編后與當今所用的系統很相似。根據魯特一斯廷森(ROot_Stimson)系統，律師在庭審前需要準備七種文件：(1)訴辯狀圖示，為了分辨審判中有爭議的實質事實，在訴辯狀中逐個訴求去分辨哪個所稱事實已被承認、否認、約定等；(2)總時序表，將事實按時問順序組織起來，并辨別每個用此法將被證明的證人或文件；(3)待用文件摘要，按時間順序安排，或在適當情形下，按主題安排；(4)以概要形式進行初步分析，證成審判中待證的每一個主張，并以此確定可用以證明每一主張的證人和文件；(5)用這些文件編成的審判手冊；(6)為法院概括律師關于核心爭議事實及將被適用支配性法律的觀點的法律備忘錄；(7)律師將要求法院作出的對陪審團指示建議稿。盡管有一些新發展，例如，訴答通知的動議、證據開示范圍的擴展、新技術的引進等，要求進行一些改進，但這個系統的描述清晰地表明，其基本方法并不過時。因此，應用圖示法僅為威格莫爾式律師提供了一種輔助性的工具和技巧，從而使其更嚴謹地組織可用數據，并精確分析它們與最終待證主張之間的關系。


摘自：(美)安德森 等著《證據分析(第2版)/法學譯叢.證據科學譯叢》