法律鏈接

1995年6月30日全國人大常委會《擔保法》（主席令8屆第50號）

第六十一條：最高額抵押的主合同債權不得轉讓。

2000年12月8日最高人民法院《關于適用（中華人民共和國擔保法）若干問題的解釋》(法釋[2000]44號）

第八十三條第一款：最高額抵押權所擔保的不特定債權，在特定后，債權已屆清償期的，最高額抵押權人可以根據普通抵押權的規定行使其抵押權。

2001年4月11日《最高人民法院關于審理涉及金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規定》（法釋[2001] 12號)

第八條：人民法院對最高額抵押所擔保的不特定債權特定后，原債權銀行轉讓主債權的，可以認定轉讓債權的行為有效。

2007年3月16日全國人民代表大會《物權法》（主席令10屆第62號）

第二百零四條：最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但當事人另有約定的除外。

目前，銀行向客戶提供貸款的形式也多樣化，其中一種是向客戶一次性提供一個總的授信額度，客戶根據自己的資金需求，分批次申請貸款發放，但債務人需要提供一個最高額的擔保，為授信額度下的每筆貸款擔保。最高額擔保的形式包括最高額抵押、最高額保證、最高額質押。我國法律法規未對主債權轉讓情況下最高額保證、最高額質押的轉移進行專門的限制性規定，因此最高額保證、最高額質押若無特別約定則可隨主債權轉讓而轉移。

最高額抵押，是指抵押人與抵押權人約定，在最高債權額限度內，以抵押物對一定期間內連續發生的債權作擔保。最高額抵押的設定，除了必須遵循抵押權設定的一般程序之外，還必須在合同中明確所擔保債權的最高額度和決算期。擔保債權的最高額度是確定抵押物擔保范圍的標準，在最高額度范圍內的債權人可以就抵押物優先受償，超過部分則只能按一般債權受償。決算期是指最高額抵押合同雙方約定的確定所擔保債權實際數額的到期日，由于擔保債權的最高額并不必然是實際的債權額，所以必須在決算時確定實際擔保的債權額。如果實際發生的債權余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優先受償的效力；如果實際發生的債權余額低于最高限額的，以實際發生的債權余額為限對抵押物優先受償。最高額抵押其優越性在于一次性辦理抵押登記后，可以在約定的最高額度內多次貸款而不必再辦理登記手續，從而簡化了設定抵押的程序，加快了資金融通的效率。最高額抵押適用于具有長期、穩定業務關系的當事人之間的借款合同。

上述法律法規都規定最高額抵押的主合同債權不得“隨意”轉讓，之所以不得“隨意”轉讓，主要是考慮到最高額抵押所擔保的債權在合同約定的擔保期間內經常變更，而且處于不穩定狀態。如果允許將最高額抵押擔保的主合同債權“隨意”進行轉讓，隨之而來的問題就是最高額抵押權是否轉讓？如何轉讓？如果將主合同債權分別轉讓給不同的權利主體時，最高額抵押權應當由誰來行使？以及如何行使等一系列復雜的問題，導致法律關系的混亂，也很容易給抵押人造成損害。為了防止經濟生活出現混亂的局面，保障信貸和交易的安全，法律作出了上述最高額抵押合同的主債權不得“隨意”轉讓的規定。

但對于不得“隨意”轉讓的標準，《物權法》、“十二條”的規定有所差異。根據“十二條”第八條的規定，可理解為不良債權在特定化后，主債權及從權利最高額抵押權可以進行轉讓，債權轉讓的行為有效。也就是說，在最高額抵押決算前，主債權仍不可以轉讓，即“十二條”禁止轉讓的是決算期到來之前的債權，決算期到來之后，由于債權已經確定，而且也不會再有新的債權，此時最高額抵押已經與一般抵押不存在區別，應當允許被擔保的債權轉讓，抵押權也隨之轉讓。《物權法》第二百零四條規定最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但當事人另有約定的除外。由此可見在債權特定前，即決算前到來前，當事人在不違反法律、行政法規的強制性規定的情況下，可以另行約定，部分主債權可以轉讓，抵押權可隨之部分轉讓或全部轉讓。與《物權法》相比，“十二條”限制了最高額抵押所擔保的主債權未特定化時進行轉讓及當事人自由約定的可能性。

摘自：《銀行業不良資產處置法律實務：要點剖析與疑難解答》P77-79頁，中國法制出版社2018年4月出版。內容簡介：本書主要著眼于銀行業不良資產處置過程中相關的法律問題，從銀行或金融資產管理公司公司最基本的七種處置方式入手，即詳細分析了核銷、債務追償、債務重組、資產轉讓、資產收益權轉讓、債權轉股權、資產證券化等處置方式，構建起銀行業不良資產處置的法律法規基本框架，并對每一種處置方式中涉及的常見法律問題進行提煉和詳細解析，并輔之以圖標、表格和案例解析。本書旨在為不良資產處置實務提供法律方面的指引。

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