——試析“團(tuán)購理財(cái)”中的法律問題

莫壯彌*

摘要

現(xiàn)今，不斷涌現(xiàn)的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新總吸引著投資者的目光。然而，作為投資者，對這些創(chuàng)新模式應(yīng)有足夠清晰的了解，看到其帶來美味“餡餅”的同時，更應(yīng)考慮其背后的隱性風(fēng)險和巨大“陷阱”，“團(tuán)購理財(cái)”正是如此。第三方平臺以代購形式吸收公眾投資者的資金后，再以個人名義從銀行購買銀行理財(cái)產(chǎn)品，借助監(jiān)管的灰色地帶規(guī)避銀行投資門檻、面簽要求和代銷禁令。誠然，這些代購平臺為突破銀行理財(cái)產(chǎn)品的“孤島效應(yīng)”提供了一條可能的可取之道，但如果它們不及時改變極易違法違規(guī)的經(jīng)營模式，或監(jiān)管者繼續(xù)消極地放任不管，可能導(dǎo)致多種亂象出現(xiàn)，投資者的利益也將難以得到保護(hù)。

關(guān)鍵詞

團(tuán)購理財(cái) 運(yùn)作模式 控制風(fēng)險 監(jiān)管思路

如今，團(tuán)購成為一種常見的消費(fèi)方式，團(tuán)購美食、電影票、家居用品已屢見不鮮。團(tuán)購理財(cái)產(chǎn)品也順勢出現(xiàn)并一度火爆。與投資者的熱捧形成鮮明對比的是銀行從業(yè)者與監(jiān)管者一齊潑下的冷水：他們或是急于與那些提供團(tuán)購服務(wù)的第三方平臺撇清關(guān)系，或是指出這種團(tuán)購行為處于法律的灰色地帶，投資者一旦踏入將可能承擔(dān)很大的風(fēng)險。那么，團(tuán)購理財(cái)是否真的會帶來巨大風(fēng)險？為什么監(jiān)管者持反對態(tài)度卻又不對第三方平臺喊停？這些問題都值得我們做進(jìn)一步分析。

一、“團(tuán)購理財(cái)”的興起

長期以來，投資理財(cái)一直是人們保值增值財(cái)富的最佳選擇之一，銀行理財(cái)產(chǎn)品因風(fēng)險低、收益穩(wěn)定而廣受青睞。傳統(tǒng)銀行理財(cái)產(chǎn)品是指商業(yè)銀行在對潛在目標(biāo)客戶群分析研究的基礎(chǔ)上，針對該客戶群開發(fā)、設(shè)計(jì)并銷售的資金投資和管理計(jì)劃�！�人們首次購買銀行理財(cái)產(chǎn)品時，首先，要去該銀行網(wǎng)點(diǎn)開通掛鉤理財(cái)賬戶的銀行卡；其次，依據(jù)銀監(jiān)會2011年5號令《商業(yè)銀行理財(cái)產(chǎn)品銷售管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）還需進(jìn)行風(fēng)險承受能力評估，銀行會根據(jù)評估結(jié)果推薦合適的理財(cái)產(chǎn)品。投資門檻為5萬元，依據(jù)該《管理辦法》，即使是風(fēng)險評級為一級和二級的理財(cái)產(chǎn)品，單一客戶銷售起點(diǎn)金額也不低于5萬元人民幣。

隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的影響力增強(qiáng)，網(wǎng)上開始出現(xiàn)提供“團(tuán)購理財(cái)”服務(wù)的第三方平臺，聲稱只需投入1元就可以購買銀行理財(cái)產(chǎn)品，而且支持跨行購買，因此吸引了大量被5萬元門檻阻攔或沒有時間、精力去銀行網(wǎng)點(diǎn)的中小投資者。在這些第三方平臺中，“多盈理財(cái)”（以下簡稱多盈網(wǎng)）是較為熱門的平臺之一，下文將以它為例，簡要分析團(tuán)購理財(cái)?shù)倪\(yùn)作模式。

（一）購買流程

在多盈網(wǎng)中選擇“銀行理財(cái)通”，可以看見網(wǎng)頁中列出了數(shù)千條銀行理財(cái)產(chǎn)品的記錄。除了少數(shù)幾款1元起購、由多盈網(wǎng)補(bǔ)貼收益的適用于新手的理財(cái)產(chǎn)品，如興業(yè)銀行發(fā)行的“現(xiàn)金寶1號”，經(jīng)補(bǔ)貼其預(yù)期年收益率為8%，其余大量理財(cái)產(chǎn)品仍為5萬元或10萬元起購，預(yù)期年收益也與銀行官網(wǎng)中公布的相同。通過這個平臺，人們只需注冊一個虛擬賬號即可跨行選購銀行理財(cái)產(chǎn)品。首先通過綁定手機(jī)號來注冊一個多盈網(wǎng)賬號；注冊成功后，通過借記卡向該賬號充值，無手續(xù)費(fèi)；充值任意金額開通支付功能，該借記卡與賬號綁定。至此，用戶可以任意選購多盈網(wǎng)上的銀行理財(cái)產(chǎn)品，在確認(rèn)支付之前會看見一份《定向委托投資管理協(xié)議》（以下簡稱《委托協(xié)議》），在協(xié)議中，用戶是委托方，受托方是團(tuán)盈（上海）網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下稱團(tuán)盈公司）——多盈網(wǎng)是該公司擁有和運(yùn)營的一個網(wǎng)絡(luò)平臺。其中明確約定“甲方委托乙方代為購買甲方指定的理財(cái)產(chǎn)品”，“甲方授權(quán)乙方可以以自己的名義代為購買其選定的理財(cái)產(chǎn)品；當(dāng)針對相同的理財(cái)產(chǎn)品，乙方同時接受他人委托時，甲方授權(quán)乙方可以將甲方的購買份額與他人的購買份額合并后以乙方自己的名義進(jìn)行購買”。用戶確認(rèn)支付后該《委托協(xié)議》生效，進(jìn)入支付頁面，用戶可以使用平臺賬號的余額支付，也可以通過網(wǎng)上銀行支付，支付成功后取得交易回執(zhí)。產(chǎn)品到期后，本金及收益將自動返還到用戶在多盈網(wǎng)開設(shè)的賬號里，進(jìn)而完成了購買、收益全過程。

（二）運(yùn)作模式

可見，若不計(jì)少量的新手產(chǎn)品，多盈網(wǎng)自稱的“團(tuán)購”模式事實(shí)上稱為“代購”更妥當(dāng)。依據(jù)《委托協(xié)議》，用戶委托第三方平臺運(yùn)營者作為受托人，用受托人的名義以“多對一”的模式去購買銀行理財(cái)產(chǎn)品，本質(zhì)上為隱名代理關(guān)系。這種隱名代理雖未被我國《民法通則》明確規(guī)定，但《合同法》第402、403條對受托人以自己的名義對外訂立合同的法律效果進(jìn)行了規(guī)定。依據(jù)該規(guī)定，銀行對于代理關(guān)系不知情的，銀行理財(cái)產(chǎn)品銷售協(xié)議只約束銀行和受托人。開戶、做風(fēng)險承受能力評估、進(jìn)行轉(zhuǎn)賬操作的均為受托人，銀行理財(cái)產(chǎn)品到期后，本金與收益進(jìn)入受托人賬戶，再由受托人依約定或投資比例分配給多盈網(wǎng)用戶們。這種運(yùn)作模式與銀監(jiān)會明令禁止的“代銷”不太相同，嚴(yán)格意義上，應(yīng)屬于監(jiān)管的灰色地帶。

二、“團(tuán)購理財(cái)”是陷阱嗎？

（一）銀行控制風(fēng)險的途徑

銀行理財(cái)產(chǎn)品與存款是截然不同的，已施行的《存款保險條例》也體現(xiàn)了這一點(diǎn)，理財(cái)產(chǎn)品購買者的債權(quán)不在保險之列。如今，各銀行越來越傾向于發(fā)行非保本浮動收益型理財(cái)產(chǎn)品，這些產(chǎn)品在到期兌付時雖然大部分都實(shí)現(xiàn)了保本，但不能確保未來不會發(fā)生意外。因此，作為監(jiān)管者，銀監(jiān)會對銀行銷售理財(cái)產(chǎn)品長期持謹(jǐn)慎且保守的態(tài)度。上文提及的《管理辦法》明確要求銀行銷售人員向客戶介紹理財(cái)產(chǎn)品時應(yīng)充分、如實(shí)揭示投資風(fēng)險，幫助客戶樹立正確的投資觀念；同時要求進(jìn)行客戶風(fēng)險承受能力評級，銷售人員有義務(wù)主動引導(dǎo)客戶購買適合其風(fēng)險承受能力的理財(cái)產(chǎn)品。在銷售人員對產(chǎn)品的風(fēng)險、收益及相關(guān)特性進(jìn)行解釋，也充分揭示銀行與客戶雙方的權(quán)利義務(wù)之后，客戶自主決策，并通過簽字確認(rèn)自己確已完全了解產(chǎn)品特點(diǎn)。隨后，銀行將交易信息錄入電腦，交易單據(jù)打印出來后，客戶再次簽字確認(rèn)交易信息正確，如確認(rèn)產(chǎn)品代碼、交易金額等。只要銀行理財(cái)產(chǎn)品的銷售符合這一流程，經(jīng)客戶簽字確認(rèn)，則客戶不可再以銀行銷售過程中未進(jìn)行充分的風(fēng)險揭示為由進(jìn)行投訴或要求銀行賠償損失，理財(cái)風(fēng)險由客戶自行承擔(dān)。

《管理辦法》還規(guī)定了銀行理財(cái)產(chǎn)品的投資門檻，即使是風(fēng)險評級為一級和二級的理財(cái)產(chǎn)品，單一客戶銷售起點(diǎn)金額也不低于5萬元人民幣。自2005年商業(yè)銀行開辦理財(cái)業(yè)務(wù)至2012年1月1日該《管理辦法》施行期間，確實(shí)存在起購金額小于5萬元的銀行理財(cái)產(chǎn)品，如光大銀行發(fā)行的“陽光理財(cái)A+計(jì)劃”，1000元起購，被評為2005年度最受歡迎理財(cái)產(chǎn)品�！�然而，2007年美國次貸危機(jī)引發(fā)的全球金融和經(jīng)濟(jì)海嘯讓監(jiān)管者深刻認(rèn)識到建立全面風(fēng)險管理體系的必要性。銀行銷售的理財(cái)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)日益復(fù)雜后，投資者應(yīng)具備相應(yīng)的風(fēng)險承受能力，而這種承受能力的重要體現(xiàn)之一即經(jīng)濟(jì)實(shí)力。根據(jù)國家統(tǒng)計(jì)局發(fā)布的《中華人民共和國2011年國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報》，2011年城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為21810元，而監(jiān)管者將銀行理財(cái)定位為高端投資，最低投資門檻規(guī)定為5萬元，一方面銀行可以通過這個分級門檻來篩選風(fēng)險承受能力更高的客戶，另一方面是因?yàn)楦邇糁悼蛻魹殂y行帶來的利潤遠(yuǎn)大于普通小客戶，投資門檻過低會導(dǎo)致銀行服務(wù)成本的增加。不可否認(rèn)，這一門檻也體現(xiàn)了銀行等金融機(jī)構(gòu)“嫌貧愛富”的一面。

摘自《法律與新金融(2016年第1輯)》P021-025頁，法律出版社2018年4月出版。內(nèi)容簡介：圖書內(nèi)容簡介"隨著互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、人工智能等技術(shù)的發(fā)展，金融的商業(yè)業(yè)態(tài)也在發(fā)生變化，變得更為精準(zhǔn)、更為普惠、更為智能，出現(xiàn)了所謂“金融科技”（FinTech）的概念。金融業(yè)態(tài)的變化，對相關(guān)的金融法律提出了挑戰(zhàn)：新金融是否意味著我們也需要新的金融法律？ 北京大學(xué)金融法研究中心多年來專注于金融法相關(guān)領(lǐng)域的研究，自2016年開始設(shè)立專門的新金融課題組，持續(xù)追蹤和研究金融領(lǐng)域的新發(fā)展及其對法律提出的挑戰(zhàn)。《法律與新金融》即為此項(xiàng)研究的成果展現(xiàn)，以后將每年出版兩輯。 "

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