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《東方法學》2012年第二期目錄與摘要

http://www.djtrjvjv.cn　 2012-7-24 14:45:41　 來源：中國法學會網

1 、正當防衛:指導性案例以及研析  陳興良（北京大學法學院）;  
 
【摘要】 關于正當防衛在犯罪論體系中的地位,是一個涉及對正當防衛性質正確理解的重要問題。在我國司法實踐中,對于正當防衛及防衛過當案件的認定,"四要件"由于在犯罪論體系與排除社會危害性行為這兩者之間是互相分離的,因此在否認存在正當防衛或者防衛過當的時候,往往不是否認其行為不符合正當防衛的要件,而是指認其符合犯罪構成要件。而采用"三階層"的犯罪論體系在處理正當防衛等違法阻卻事由問題上,具有合理性,可供我們借鑒。因此,采用不同的犯罪論體系,因為正當防衛在犯罪論體系中的地位不同,這對于正確認定正當防衛及防衛過當都會產生影響,對此必須加以注意。
 
【關鍵詞】 正當防衛； 指導性案例； 四要件； 三階層；
 
2 、法律范式的轉換與法律虛擬  溫曉莉（西南民族大學法學院）;  
 
【摘要】 人類第三次文明浪潮——數字化虛擬空間的出現,帶來法哲學思維方式的變革:即"法律虛擬"的出現。信息中介的大量運用,使人的認識從"反映論"的認識論發展到"虛擬論"的認識論,人類實踐也從"現實性"必然關系領域進入到"可能性"的創造關系領域,它也帶來法律認知的虛擬轉變,使法律文明具有了虛擬特質,法律空間范式正日益凸顯出虛擬性的層次和特點(如思維空間、中介系統和法律實體空間等),這不能不引起我們的關注。
 
【關鍵詞】 第三次文明浪潮； 法律范式轉換； 法律虛擬；
 
3 、中西方歷史上“法的人性基礎”思想比較  嚴存生（西北政法大學）;  
 
【摘要】 法根源于人性,古今中外的法學家無不以人性作為其研究的邏輯起點。他們在這一方面做了大量的研究,給我們留下了豐富的文化遺產,有待于認真總結,并予以繼承和發展。在對我國古代和西方歷史的有關論述上,做一些介紹、比較和評價,以為"法的人性基礎"問題的研究打下一個堅實的基礎。經過初步挖掘和梳理,發現歷史上中、西方的思想家大都認為,人異于其他物種的特點在于道德性,而法就是為了維護和增強人的行為的道德性所發明的一種社會機制。雖然,由于文化的差異,中西方的思想家在表述這一觀念時使用了不同的詞語。
 
【關鍵詞】 中國； 西方； 法的人性基礎思想；
 
4 、應區分合同與非合同協議、偽協議  李錫鶴（華東政法大學法律系）;  
 
【摘要】 合同是按締約人意志發生法律效力的協議。不發生法律效力的協議,發生不符合締約人意志的法律效力的協議,均非合同。無需相對方接受的表示,或有法律效力,如設定無對價債權,即時設定用益物權,即時設定抵押權;或不應有法律效力,如允諾設定擔保物權;此類表示如為相對方"接受",形成偽協議。嚴格區分合同與非合同協議、偽協議,是正確理解合同的前提。通說主張合同成立可不生效,保證關系、抵押關系是合同關系,債務轉讓"合同"須債權人同意生效,均無法理根據。 更多還原
【關鍵詞】 合同； 協議； 非合同協議； 偽協議；
 
5 、行政規劃的司法審查研究——與王青斌博士商榷  郭慶珠（天津師范大學法學院）;  
【摘要】 行政規劃的法律效果是決定規劃性質和可訴性的核心要素,與行政規劃未來性的特征相適應,規劃的法律效果有特殊性。無論是獨立行政規劃,還是需補充行政規劃,其性質都取決于自身對現實影響或限制的法律效果,規劃確定的方式和效果對于已經對外公告并生效的規劃自身之法律效果和性質并無影響。法律有無"明確規定"規劃確定的方式或效果不應成為規劃可訴的前提條件。對"成熟性"的理解不應片面化,應該既包括行政決定的成熟性,即必須是最終的規劃,也包括規劃糾紛爭議的成熟性。只有達到雙"成熟",規劃才能納入訴訟范疇。行政規劃的司法審查有其特殊性,應該區別不同情況,對規劃的審查采取不同的標準。
 
【關鍵詞】 行政規劃； 司法審查； 法律效果；
 
6 、我國當前懲治高官腐敗犯罪的法理思考  趙秉志(北京師范大學刑事司法研究院);彭新林（中國政法大學）; 
 
【摘要】 腐敗犯罪是當前困擾中國經濟社會發展的重大現實問題之一。在腐敗犯罪中,高官腐敗犯罪具有代表性和典型性。在我國刑法目前對嚴重腐敗犯罪配置死刑的情況下,對于罪行極其嚴重的腐敗犯罪高官依法判處死刑包括立即執行,與當前限制、減少死刑適用的改革并不矛盾;對高官腐敗犯罪案件實行異地審判,主要是為了排除干擾,確保案件審判公正。應實現對高官腐敗犯罪案件異地審判的制度化,并增加對高官腐敗犯罪案件屬人管轄的內容;高官與特定關系人共同受賄是當前我國高官腐敗犯罪的一個新動向,"兩高"及時頒布司法解釋將情婦等"特定關系人"納入反腐敗法治的視野,標志著我國反腐敗法治的一大進步。
 
【關鍵詞】 高官； 腐敗犯罪； 死刑適用； 異地審判； 特定關系人；
 
7 、試析聯合國宗旨下的國際秩序及其演變  張乃根（復旦大學法學院）;  
 
【摘要】 當今國際秩序復雜多變。結合后冷戰時期國際秩序的重大變化,分析第二次世界大戰后以《聯合國憲章》為基石的國際秩序及其演變,把握其發展趨勢,對于構建具有中國特色國際法理論體系至關重要,必須在繼承、發展已有國際法理論的前提下去創建、完善。國際法院在解決國際爭端和維護國際和平方面起著重要作用,中國應當必要時在國際法院解決與其他國家的有關爭端。中國如何進一步建立和完善在國內履行人權保護的國際義務的機制,以便在人權理事會更加充分地發揮應有作用,并推動《聯合國憲章》的修改,最終促使人權理事會成為與安理會、經社理事會并列的聯合國主要機構,需要深入研究。
 
【關鍵詞】 聯合國宗旨； 人權理事會； 國際法院； 聯合國憲章；
 
8 、《刑事訴訟法修正案》的進步與展望  謝佑平;陳瑩瑩（復旦大學法學院）;  
 
【摘要】 《刑事訴訟法修正案》以懲罰犯罪與保障人權并重的司法理念為指導,明確規定"尊重和保障人權",完善了證據制度、強制措施、辯護制度以及審判程序等,強化了對公民人權的保護,是刑事訴訟立法的里程碑。同時,尚未獲得立法確認的無罪推定、司法審查等原則,公設辯護人、被害人國家補償以及三審終審制等制度,將是未來修訂的重點內容。
 
【關鍵詞】 刑事訴訟法修正案； 人權保障； 無罪推定； 三審終審制；
 
9 、法學和法律方法基本問題研究  
 
【摘要】 <正>編者按:近年來隨著法學界和法律界學術研究和法律實務的深入發展,關于法學方法和法律方法的思想和探索也在不斷深化。法學和法律方法問題,不僅專門從事法學理論研究的學者關心和重視,而且法律實務工作者,乃至法學院的學生也非常關心和重視,因為這是研究、工作和學習的"工具"。
 
【關鍵詞】 法律方法； 法學院； 法律實務； 法學方法； 學術研究； 理論研究； 問題研究； 方法問題； 法律界； 法學界；
 
10 、論法學研究方法的基本法則  蔣曉偉（同濟大學法學院）; 
 
【摘要】 法學的研究方法就是為探尋法學和法律的內在規律,為表達法學學術觀點而運用的視角和手段。西方和中國的法學都形成了自己的研究方法。法學的研究方法,在現代,首先重要的是對研究方法所屬的母體——"法學"進行界定,這樣,"研究方法"才能名正言順地有所作為。以研究的對象和范圍以及研究的方法不同,可以將傳統法學分為法學學科和法律實踐學科。法學的研究方法從其內在規律出發,應當遵循實踐性、思辨性和學習創造性的規則。法學研究最基本的方法,第一種:似無法而有法;第二種:似有法而無法。法學研究方法的忌諱之處是:共存太多的研究方法,且不符合形式邏輯的要求;漫無研究法則,背離基本的方法要求;墨守成規而拘謹于某一研究方法。因此法學研究方法是"不成問題的問題",不要有方法的歧視,關鍵是用科學的方法,遵循法學研究的一般規則。
 
【關鍵詞】 法學； 研究方法； 歷史發展； 基本法則；
 
11 、法律概念和正義——試論法律概念的方法論意義  蔣德海（華東政法大學法律學院）;  
 
【摘要】 法律充滿概念。但是認識和解讀法律概念的方法更為重要。作為方法的概念,不是側重研究法律概念本身,即不是論述什么是概念,什么是法律概念,而是論述概念的方法論意義,推進社會的進步,實現更多的正義。需要用好各種法律概念,用正義的精神推進法律概念的進步。通過理解法律概念、把握法律概念、完善法律概念、堅持法律概念和回歸法律概念,從而來推動法律和正義的良性互動。
 
【關鍵詞】 法律概念； 正義； 方法論意義；
 
12 、法律思維內涵與特征再思考  李瑜青;張建（華東理工大學）;  
 
【摘要】 學界對法律思維的內涵有很多爭論,有的將其置于法治理念的邏輯中予以理解;有的突出地方性知識與法律思維的關系來說明;有的從法律思維的結構來分析。所謂法律思維是主體在對規范(法律)與事實的認識和構建過程中利用法律解釋、法律推理和法律論證等具體法律方法得出法律結果的思維過程。法律思維的特征有四個方面,即法律思維的主體具有普遍性,法律思維是一個來回穿梭于規范與事實之間的思維過程,法律思維是不斷運用各種具體法律方法的思維過程,法律思維是法律結果指向性的思維過程。
 
【關鍵詞】 法律思維； 法律方法； 法律論證；
 
13 、法學研究方法論的缺失及其補正意義——從法律經濟學的視角  黃锫（同濟大學法學院）;  
 
【摘要】 法學研究方法論的缺失導致法學研究者自身的學術產出之間不存在自我統一、一以貫之的研究路徑,同時也導致有效學術論爭的缺乏。原因在于傳統法學研究者們爭取法學話語存在空間的需要以及滿足法學知識的受眾需求。然而具備形塑法學研究方法論的自覺意識是法學研究者學術思想成熟的主要標志,它對于我國法學發展的主要作用體現在可以激發有效的學術論爭并進而提高法學研究的質量與水平。
 
【關鍵詞】 法學研究方法論； 話語空間； 受眾需求； 有效學術論爭；
 
14 、寬嚴相濟刑事政策實施和公民參與  姜濤（南京師范大學法學院）; 
 
【摘要】 公眾參與寬嚴相濟刑事政策過程,就是公民試圖影響刑事政策、刑事法律體系和刑事法律實踐的一切活動。作為一個法治化、民主化和科學化的過程,公民參與寬嚴相濟刑事政策過程有其法律、理論與現實依據,并具有重要的糾偏、保障和溝通功能。而公民參與寬嚴相濟刑事政策過程是一個動態的復雜體系,主要關涉公民參與寬嚴相濟刑事政策的制定與實施兩大組成部分,前者要求倡導民意調查和建立政策聽證制度,后者則包括犯罪預防意義上的社區警務、鄰里守望等措施,刑事司法意義上刑事和解、被害人諒解和人格調查等制度,以及刑罰執行意義上的社區矯正等。
 

日期：2012-7-24 14:45:41 | 關閉 |  分享到：