Law-lib.com 2021-2-19 11:06:55 法治日報(bào)——法制網(wǎng)
□ 法治日報(bào)全媒體記者 周芬棉
為推動(dòng)銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)提高公司治理質(zhì)效，銀保監(jiān)會(huì)近日接連發(fā)布《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)公司治理準(zhǔn)則（征求意見稿）》（以下簡稱《準(zhǔn)則》）、《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)董事監(jiān)事履職評價(jià)辦法（試行，征求意見稿）》(以下簡稱《評價(jià)辦法》)。
實(shí)行更嚴(yán)管理
《準(zhǔn)則》依據(jù)公司法而制定，因同時(shí)依據(jù)商業(yè)銀行法、銀行業(yè)監(jiān)督管理辦法與保險(xiǎn)法，又呈現(xiàn)出相應(yīng)特點(diǎn)。
中國銀行法學(xué)研究會(huì)秘書長潘修平說，銀保公司作為商事主體，其組織形式和組織機(jī)構(gòu)要適用公司法的相關(guān)規(guī)定。同時(shí)，銀保公司作為金融機(jī)構(gòu)，面臨比普通商事公司更大的風(fēng)險(xiǎn)，監(jiān)管部門對銀保公司要進(jìn)行更嚴(yán)格的管理。銀行的治理結(jié)構(gòu)在符合公司法規(guī)定的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)符合商業(yè)銀行法的規(guī)定；保險(xiǎn)公司的治理結(jié)構(gòu)在符合公司法規(guī)定的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)符合保險(xiǎn)法的規(guī)定。在這兩部法律中，監(jiān)管機(jī)關(guān)要對銀保公司的股東、股權(quán)、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事等事項(xiàng)的變更進(jìn)行審批，以確保銀保公司的治理結(jié)構(gòu)合法、合規(guī)，而這些審批在普通的商事公司中是不需要的。
從組織機(jī)構(gòu)上也可看出兩者的關(guān)系。金融律師康家昕博士說，《準(zhǔn)則》對公司法第二章、第四章、第六章等章節(jié)搭建的公司治理法律制度框架予以沿用，對銀保公司的“三會(huì)”構(gòu)成和職權(quán)，“三會(huì)”會(huì)議的召開、召集及議事表決程序，董監(jiān)高的職責(zé)、產(chǎn)生、任期和職務(wù)終止等屬于公司治理范疇內(nèi)的事項(xiàng)進(jìn)行了較為全面的規(guī)定。但兩者畢竟分屬于不同部門。公司法是商主體法，屬于私法領(lǐng)域；而《準(zhǔn)則》將是一個(gè)帶有經(jīng)濟(jì)行政法性質(zhì)的金融監(jiān)管規(guī)則，屬于公法范疇。違反公司法，主要承擔(dān)的是民商事法律責(zé)任，而違反《準(zhǔn)則》，須承擔(dān)行政責(zé)任。“應(yīng)該說，公司法中的相關(guān)規(guī)則在《準(zhǔn)則》中都被不同程度地壓縮了意思自治的空間”。
中國人民大學(xué)教授劉俊海認(rèn)為，銀保機(jī)構(gòu)具有外部性強(qiáng)、財(cái)務(wù)杠桿率高、信息不對稱的特征。因此，《準(zhǔn)則》對于銀保機(jī)構(gòu)的規(guī)定，要比一般公司嚴(yán)格得多。比如，在公司章程方面明確，銀保機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定董事監(jiān)事的提名及選舉制度，明確提名主體資格、提名及審核程序、選舉辦法等內(nèi)容。
治理監(jiān)管升級
2020年可以說是銀保公司治理監(jiān)管年。
7月3日，銀保監(jiān)會(huì)主席郭樹清撰文《完善公司治理是金融企業(yè)改革的重中之重》，指出要從多方面推動(dòng)完善公司治理機(jī)制。
8月28日，銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布《健全銀行業(yè)保險(xiǎn)業(yè)公司治理三年行動(dòng)方案(2020-2022年)》，力爭通過3年努力，初步構(gòu)建起中國特色銀行業(yè)保險(xiǎn)業(yè)公司治理機(jī)制。
此后，銀保監(jiān)會(huì)對銀保機(jī)構(gòu)共計(jì)1792家公司治理情況，從股東治理、董事會(huì)治理、關(guān)聯(lián)交易治理等八個(gè)維度進(jìn)行了綜合評估。
2020年，銀保監(jiān)會(huì)還先后兩次公開通報(bào)銀保公司違法違規(guī)股東名單。
潘修平說，《準(zhǔn)則》及《評價(jià)辦法》的出臺(tái)，是落實(shí)上述三年行動(dòng)方案的具體措施，意味著對公司治理的監(jiān)管升級，從規(guī)范性文件上升到部門規(guī)章。
西北政法大學(xué)教授強(qiáng)力說，《準(zhǔn)則》的出臺(tái)意義重大。在三大攻堅(jiān)戰(zhàn)中，防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)是其中最為重要的一項(xiàng)。2020年多家銀保機(jī)構(gòu)出現(xiàn)問題，暴露出部分公司治理方面存在問題。因此，銀保監(jiān)會(huì)有必要整合2013年施行的《商業(yè)銀行公司治理指引》和2006年施行的《關(guān)于規(guī)范保險(xiǎn)公司治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見（試行）》，結(jié)合現(xiàn)實(shí)情況出臺(tái)監(jiān)管規(guī)章。
強(qiáng)化股東義務(wù)
銀保監(jiān)會(huì)有關(guān)負(fù)責(zé)人稱，《準(zhǔn)則》吸收借鑒了《二十國集團(tuán)/經(jīng)合組織公司治理原則》所倡導(dǎo)的良好做法，如注重保護(hù)中小股東權(quán)益，要求董事公平對待所有股東，明確董事會(huì)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行高標(biāo)準(zhǔn)的職業(yè)道德準(zhǔn)則，注重保護(hù)利益相關(guān)者合法權(quán)益，鼓勵(lì)支持員工參與公司治理等。
《準(zhǔn)則》還吸收了正在修改的商業(yè)銀行法中的一些制度。潘修平說，這樣做，《準(zhǔn)則》作為下位法，和商業(yè)銀行法的規(guī)定同步相一致。
公司治理中至關(guān)重要的內(nèi)容是股東義務(wù)和權(quán)利，尤其是對大股東的規(guī)范。業(yè)內(nèi)專家認(rèn)為，從此前出現(xiàn)問題的公司來看，多是大股東出了問題。比如，入股資金來源不符合監(jiān)管規(guī)定；股東資質(zhì)不符合監(jiān)管要求；以非自有資金入股；存在股權(quán)代持、超比例或超家數(shù)持有銀行股權(quán)等情形；濫用股東權(quán)利；未按照穿透原則盡職認(rèn)定關(guān)聯(lián)方；利用關(guān)聯(lián)交易或內(nèi)部交易向股東和其他關(guān)系人進(jìn)行利益輸送等。
劉俊海說，若銀保機(jī)構(gòu)的大股東存在關(guān)聯(lián)交易，對公司危害巨大，他們甚至可以將公司當(dāng)成“提款機(jī)”，套取挪用公司資金。
基于此，《準(zhǔn)則》第十六條在股東義務(wù)中明確規(guī)定，股東必須使用來源合法的自有資金入股銀保機(jī)構(gòu)，不得以委托資金、債務(wù)資金等非自有資金入股。持股比例和持股機(jī)構(gòu)數(shù)量符合監(jiān)管規(guī)定，不得委托他人或者接受他人委托持有銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)股份。
康家昕認(rèn)為，《準(zhǔn)則》同時(shí)要求股東以書面形式向銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)作出資本補(bǔ)充的長期承諾，原因在于商業(yè)銀行法等金融法律法規(guī)對銀保機(jī)構(gòu)的資本充足率有嚴(yán)格量化的要求，而維持資本充足率穩(wěn)定且不降至8％紅線以下，從根本上又取決于股東特別是主要股東能否持續(xù)有力地保障銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的資本充足。而且對其權(quán)利要有相應(yīng)約束。比如，《準(zhǔn)則》規(guī)定，當(dāng)股東在本行授信逾期時(shí)應(yīng)限制其表決權(quán)，目的就是防范大股東將公司當(dāng)成“提款機(jī)”，損害公司利益。
公司治理中還有一項(xiàng)重要內(nèi)容是規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。康家昕說，《準(zhǔn)則》對銀保機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易治理問題作出了很多具體的規(guī)定，也都與出現(xiàn)的亂象直接相關(guān)。比如，在股東義務(wù)條款中規(guī)定股東有向監(jiān)管機(jī)構(gòu)披露關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易信息的義務(wù)；在董事監(jiān)事提名和高級管理人員選聘等方面，將關(guān)聯(lián)方股東合并對待，以確保公平公正；規(guī)定獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就重大關(guān)聯(lián)交易向股東大會(huì)或董事會(huì)發(fā)表意見；規(guī)定董事會(huì)應(yīng)下設(shè)關(guān)聯(lián)交易控制專門委員會(huì)，獨(dú)立董事應(yīng)在其中占比原則上不低于1/3，且主任委員或負(fù)責(zé)人應(yīng)由獨(dú)立董事?lián)蔚鹊取?/P>
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