[ 張生貴 ]——(2009-7-8) / 已閱9450次
無權代理PK無權處分 表見代理行為人責任的法律界定
張生貴
法律要點：實踐中經常發生諸如家庭成員內部代簽合同轉讓財產的行為，這在法律上叫代理，根據法律規定，代理又可分為無權代理、越權代理和代理權終止后的代理。同時，在代理行為中又涉及到被代理人、代理人、相對人和第三人的主體區別，那么，發生代理行為后，在代理人、被代理人、相對人之是如何時劃分責任，這是司法實踐中經常遇到的問題。
相關案例：1997年陳某居住的公房被拆遷，列入安置范圍的有陳母及陳某，陳某同拆遷辦簽訂了安置協議，并領取了相應的補償款，按規定陳家可以回遷，陳某又同拆遷人訂立了回遷回購協議，約定按優惠價回購77平，共計十八萬多元，此款是陳某出資，2002年交房時陳某通過拆遷人將此房轉贈給自己的女兒陳晨。2008年陳母以陳某未經其同意，在代簽拆遷協議時將屬于自己的房產轉給陳晨，要求法院判決拆遷人同陳晨之間的合同無效，起訴事的第十天即2008年7月6日陳母病逝，陳母死亡當天其代理人向法院辦理了撤訴申請，法院裁準撤訴。二十天后陳母之女繼續起訴，要求確認拆遷人同陳晨之間的協議無效，一審法院以陳某無權代理為由判決合同無效。
此案的發生，爭點較多，突出的問題有無權代理、無權處分、表見代理、善意取得等法律問題，還存在訴訟權的繼承、行為人責任者判斷及責任承擔等程序問題。
法理評析：表見代理實際上是沒有代理權，但表見代理人與被代理人存在某種事實足以讓善意第三人認為表見代理人有代理權。如表見代理人使用蓋有被代理人的圖章或空白合同書以被代理人的名義與相對人簽訂合同時，相對人沒有理由懷疑表見代理人沒有代理權，與之訂約。
表見代理人從根本上說是沒有代理權，但被代理人的某種行為造成一種授權的假象，從而使相對人認為其有代理權，有無權代理的表見代理、越權代理的表見代理、代理權終止后的表見代理。
考察表見代理的條件，必須具備相對人在主觀上為善意且無過失的主觀要件，要根據客觀情況推定，相對人盡到充分的注意義務。
原告起訴主張的是無權代理，而被告辯稱表見代理，法院按代理未經追認為判理下結論，那么如何認定表見代理？法律規定，表見代理的構成應滿足的兩個要件（客觀的和主觀的）：一是客觀上須有使相對人相信代理人有代理權的情形，這是構成表見代理的客觀要件，具體情形包括被代理人明知行為人以被代理人名義訂立合同而不否認的；被代理人的工作人員超越職務范圍以被代理人名義從事相關的民事活動的；行為人用被代理人的合同專用章或者加蓋公章的空白合同書、介紹信訂立合同，被代理人不能證明是盜用或雖能證明是盜用但不能證明自己有過錯的；被代理人授權范圍不明確的；代理權被終止或者被限制，被代理人應當通知但未及時通知的情形。對上述客觀情形是否存在，應由相對人負舉證責任。二是在主觀上，相對人須為善意且無過失，相對人不知無權代理人的代理行為欠缺代理權，而且相對人的就種不知情不能歸咎于他的疏忽或者懈怠，這是表見代理的主觀要件。
無權代理是從代理人與被代理人之間的關系為判決要件，而表見代理則從代理人與相對人之間的法律關系加以認定。根據合同法第48條的規定，因無權代理而訂立的合同屬于效力待定的合同，善意相對人享有催告權和撤銷權。合同法第49條規定因表見代理而訂立的合同為有效合同，那么在表見代理情況下，相對人是否也享有撤銷權？對此問題有兩種意見，第一種意見認為，表見代理屬于無益代理的一種特例，既然無權代理中的相對人享有撤銷權，則表見代理中的相對人當然也享有此項權利，另一種意見認為，合同法第48條應理解為狹義的無權代理，既使無相對人確信行為人有代理權的理由，此類合同屬無權代理但效力待定的合同，第49條表見代理合同則屬于無權代理但合同有效。效力待定合同由被代理人追認與否確定其是否有效，故相對人有行使撤銷權的可能。但對于表見代理合同，被代理人需承擔表見代理的后果，且相對人訂立合同的出發點正是希望該合同得到雙方完全履行，所以相對人不應享有撤銷權。關于表見代理的相對人是否應當享有撤銷權的問題，應結合合同法第48條的規定來理解，合同法第48條第1款規定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義簽訂的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效務，由行為人承擔責任，在此基礎上，合同法第48條第2款規定了相對人對合同中的被代理人享有撤銷權。相對人之所以享有撤銷權，是因為代理人與被代理人之間的代理關系是無權代理，在代理人的代理行為被被代理人追認前，相對人與被代理人訂立合同的意愿只具有要約的性質，既然相對人訂立合同的意愿只具有要約的性質，在被代理人追認前，就有權撤銷自己的要約，使他與被代理人之間的合同不能成立。與合同法第48條不同，合同法第49條規定，代理人雖然沒有代理權，但相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。既表見代理雖然屬于無權代理，但只要相對人有理由相信行為人有代理權的事實，該代理行為應作為有權代理來看待；既然代理人的代理行為被作為有權代理看待，代理人與相對人訂立的合同就是被代理人與相對訂立的有效合同。在合同已經成立并生效的情況下，相對人要行使撤銷權，撤銷其與被代理人的合同沒有法律依據。所以，表見代理中的相對人不應享有撤銷權。（人民司法2001年第9期）。
在房屋買賣這種典型的不動產交易中，物權變動有其原因，即買賣合同，相對應的是，房屋所有權的移轉應成為這一原因的結果，依據房屋買賣合同所產生的法律關系是債權債務關系，其建立的基礎是雙方當事人的意思表示，原因行為的效力應受合同法調整，物權的設立、變更、轉讓和消滅等物權變動則受物權法的規制，原因行為的效力不受物權變動要件的影響。共同共有人對共有財產享有共同的權利，承擔共同的義務，在共同共有關系存續期間，部分共有人擅自處分共有財產的，一般認定無效，但第三人善意有償取得該財產的，應當維護第三人的合法權益，對其他共有人的損失，應由擅自處分共有財產的人賠償。
無權處分行為是指無處分權人以自己名義對他人財產所實施的處分行為，但是合同無效不能排斥善意取得的適用，也就是說當適用善意取得時雖未經權利人承認或者無處分權人訂立合同后未取得處分權，但受讓人仍可取得標的物所有權。在司法實踐中，對這種合同無效的無權處分行為的后果，如何確定，如果財產已經交付，而受讓人接受財產的，是出于善意，則受讓人依據善意取得制度而取得所有權，如果受讓人已經取得財產權利，則權利人可請求無處分權人賠償損失，此時權利人則基于不當得利請求無權處分人返還相當于物之價金，這是善意取得制度的法律后果，并不是合同有效的理由，無權處分人訂立合同后取得處分權，這是指無權處分人在訂立合同時對某項財產沒有處分權，但在訂立合同以后，由于繼承、買受、受贈等原因取得了該項財產處分權，消除導致合同無效的因素，使合同有效。
對法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同的效力，合同法第50條作了具體規定，法人的法定代表人或者其他組織的負責人，是法人或者其他組織的代表，他們代表法人或者其他組織所實施的民事行為，就是法人或者其他組織的行為，該法人或者其他組織承受其行為后果，如果法人的法定代表人或者其他組織的負責人超越其權限，與他人訂立合同，其并不是代表法人或者其他組織所實施的行為，這樣的行為應當如何界定其效力，是應當在法律上加以規定的，否則將這樣的越權行為與法人的法定代表人所實施的行為混在一起，就會造成實踐中的混亂，使交易秩序無法維持，因此合同法第50條規定，法人的法定代表人和其他組織的負責人超越權限，與相對人訂立合同，如果相對人知道或者應當知道其是超越權限的，則合同對該法人或者其他組織沒有效力，如果相對人不知道或者不應當知道其是越權的，則該合同對法人或者其他組織發生法律約束力，法定代表人或負責人訂立合同的行為是代表法人或者其他組織實施的行為。適用該條的規則是：首先是法人的法定代表人或者其他組織的負責人須是超越權限。
相對人對法定代表人超越權限行為須為善意。非為善意不得適用，確定善意的標準就是相對人與法定代表人訂立合同的時候，在主觀上不知行為人是超越權限，而是確信法定代表人在權限范圍內進行。
張生貴 北京市天依律師事務所
