[ 喬鐵軍 ]——(2009-11-12) / 已閱5772次
如何借鑒國外的證據立法模式
喬鐵軍
在證據法方面大陸法系各國采用與英美法國家完全不同的模式,沒有制定獨立證據法典,而是將證據法規范分散規定在訴訟法典或實體法典之中,成為該法典內容的一部分。多數大陸法國家將證據法內容規定于訴訟法典中,但也有少數國家規定在實體法之中,如法國民法典中規定了部分民事證據法的內容。雖然大陸法各國將刑事證據的內容都規定在刑事訴訟法典中,但是在立法體例的選擇上又有所區別。比較兩大法系證據立法,可見英美國家采取獨立立法形式,既有各類訴訟證據合一的美國、加拿大等國的立法例,也有英國只適用于單一相關訴訟領域的立法例。而大陸法系國家沒有獨立的證據立法,證據法規范散見在訴訟法典中或者實體法典中。從證據法的形成特征看,英美法國家由普通法的傳統法律文化所決定,在證據法的形成過程中起重要作用的是法官,證據法的內容是法官長期司法實踐和遵循司法先例的結果,是對判例法的發展和完善。但是由于判例繁多,這又需要通過制定單獨的法律形式來加以總結歸納。由于庭審中法官受到不利影響的可能性較少,束縛法官對案件真實情況發現的證據規則自然也就只做較少規定,因此大陸法系國家對證據沒有進行專門立法,只是將證據法規范作為訴訟法律制度的一部分反映在訴訟法中。我國現行證據法規范采取的是大陸法系立法體例,沒有單一的證據法,其內容分別規定在三大訴訟法中,成為訴訟法律制度的組成部分。三大訴訟法盡管都有證據專章,規定卻過于原則、粗放。刑事訴訟法中的證據專章只有8條,加之其他章節中的相關條文,也不過20來條,其他訴訟法也大體如此,這與證據法在訴訟活動中應有地位極不相稱。由于證據法制的匱乏,造成司法機關在調查取證、認定事實,作出裁判結果等一系列證明活動中的自由裁量權限過大,無法約束證據取舍和判斷過程中的恣意、武斷行為,成為影響訴訟程序公平和訴訟結果公正的重大障礙。雖然近些年最高人民法院和最高人民檢察院以司法解釋的方式增加補充一些證據的條文,充實、發展了證據制度的內容,但是從總體上看證據制度遠落后于其他法律制度,極大地阻滯了司法公正和效率目標的實現。我國學術界和實務界提出的證據立法模式可供選擇方案有四:其一:借鑒美國和加拿大等國家的立法模式,制定合一制的統一證據法。這種觀點認為,三大訴訟證據有其共同適用的原則、基礎,證據問題盡管有一定的差異,但是共性大于個性。其二,采用英國的立法模式,分別制定適用于不同訴訟性質的單獨證據法。持這種觀點的人認為“民事證據法與刑事訴訟法在法律屬性、具體功能、訴訟主體、證明標準、證明責任與證據規則的諸立法有很大的差異”,因此如果制定統一的證據法不僅立法技術上的難度很大,而且在法律的適用上也會帶來種種不便。其三,借鑒大陸法系的證據立法,仍然維系我國現有的證據立法體系,在原來三大訴訟法的有關證據制度的基礎上加以細化、補充,即在訴訟法的框架內進行完善。其四,認為我國從長遠的目標看,應當制訂統一的證據法典,但是考慮到目前制定法典的條件尚未成熟,為解決司法實踐的證據適用上的現實需要,應當制定單行的證據法,待時機成熟后再制定統一的證據法典。
