[ 陳廣威 ]——(2009-12-7) / 已閱9715次
（二審)代理詞
陳廣威 陳勇
尊敬的審判長、法官先生和法官女士：
受上訴人委托，發(fā)表以下意見，供合議庭斟酌：
本案事實(shí)清楚、責(zé)任分明、證據(jù)確鑿、案情簡單明了。然而，就是這么一件極為普通的民事案件，一審確犯有有證不認(rèn)、惡意混淆法律概念、久拖不決、明顯偏袒等嚴(yán)重錯誤，甚至有違法行為，這就迫使上訴人不得不上訴，以討回公道。
一、醫(yī)療費(fèi)問題
一審借以肺內(nèi)感染與肇事傷害無直接因果關(guān)系為由，裁定醫(yī)療終結(jié)時間僅為 17天，否定了上訴人第三次住院包括治療骨傷的全部醫(yī)療費(fèi)，很顯然是錯誤的。
首先，有必要提醒二審法官，上訴人受傷害的醫(yī)療終結(jié)時間，是本案有關(guān)裁定和醫(yī)療費(fèi)判決的前提，應(yīng)依據(jù)醫(yī)學(xué)科學(xué)進(jìn)行裁定。據(jù)查閱有關(guān)資料，和咨詢沈陽醫(yī)大、鞍山市中心醫(yī)院、鞍鋼鐵東醫(yī)院等骨科醫(yī)務(wù)工作者，均證實(shí)“脛骨骨折醫(yī)療終結(jié)時間為3-6個月。”眾所周知“傷筋動骨一百天”這一極為普通的醫(yī)療常識，上訴人是骨折患者，17天能治愈嗎？上訴人第三次住院，治療骨傷的醫(yī)療費(fèi)也能否定嗎？
其次，應(yīng)公正地認(rèn)定上訴人肺內(nèi)感染與肇事傷害的因果關(guān)系，這是本案有關(guān)裁定和醫(yī)療費(fèi)判決的法律依據(jù)。我認(rèn)為，上訴人肺內(nèi)感染與肇事傷害完全具有相當(dāng)因果關(guān)系。第一，上訴人肺內(nèi)感染的原因十分明確：就是突遭傷害免疫功能被抑制，臥床產(chǎn)生墜積[1]；第二，骨折，不僅為肺內(nèi)感染提供了條件，也是其直接誘因；第三，肺內(nèi)感染發(fā)生在骨折之后，而且是骨折并發(fā)癥；第四，針對肺內(nèi)感染是骨折并發(fā)癥，醫(yī)院出具了明確的診斷[2]；第五，醫(yī)療實(shí)踐中，中老年骨折患者，產(chǎn)生墜積，在一般的醫(yī)療條件下，是難以避免的；第六，如果沒有骨折這一傷害后果，上訴人不可能產(chǎn)生骨折并發(fā)癥肺內(nèi)感染；第七，上訴人對自身遭受傷害的后果不存在任何故意或過失；第八，上訴人在上訴狀中不僅闡明了有充分依據(jù)的醫(yī)學(xué)和法律證據(jù)，而且，證據(jù)真實(shí)、可信，證據(jù)鏈完整、清晰，足以認(rèn)定導(dǎo)致此案的損害結(jié)果，和證明有關(guān)此案的全部事實(shí)。
再次，據(jù)查閱有關(guān)權(quán)威專業(yè)著作：1.醫(yī)療費(fèi)的賠償原則是“以所造成的實(shí)際損害為限，損失多少，賠償多少[3]。”2.用證據(jù)的觀點(diǎn)看待損害賠償，通過舉證“由受害人對支出的醫(yī)療費(fèi)提供證據(jù)。證據(jù)包括并發(fā)癥的證據(jù)。法官對其證據(jù)，應(yīng)結(jié)合病例和診斷證明等相關(guān)證據(jù)予以確認(rèn)[4]。”3.確定損害賠償必須依據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系[5]。
綜上所述，上訴人的舉證，達(dá)到了高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)。被上訴人雖有異議，但始終沒能提出有充分依據(jù)的醫(yī)學(xué)和法律證據(jù)。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》[6]，上訴人關(guān)于醫(yī)療費(fèi)的主張應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧ｋm然沈陽醫(yī)大出具的鑒定書僅在“分析說明”一欄中，書寫了“我們認(rèn)為無直接因果關(guān)系”，但未出具結(jié)論。我認(rèn)為，無直接因果關(guān)系并不意味著沒有相當(dāng)因果關(guān)系。法律意義上的因果關(guān)系，有直接、間接和相當(dāng)因果關(guān)系等多種，而確定損害賠償，完全可以依據(jù)、甚至必須依據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系。
二、護(hù)理費(fèi)問題
一審僅判決12天、每天一個工作日的護(hù)理費(fèi)，完全是主觀臆斷。
法律規(guī)定“護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理時止[7]”。可以想象，一位骨折、多處受傷、又患有骨折并發(fā)癥、且致殘的老人，12天的護(hù)理能生活自理嗎？上訴人三次住院，長期醫(yī)囑均為Ⅱ級護(hù)理。所謂Ⅱ級護(hù)理是指“對病情穩(wěn)定重癥恢復(fù)期的病人，或年老體弱、生活不能完全自理、不宜多活動的病人進(jìn)行護(hù)理。對Ⅱ級護(hù)理病人，規(guī)定每1-2小時巡視一次。”這充分證明，上訴人住院期間，是需要全天24小時的護(hù)理。而且，上訴人受傷后，翻身、大小便、穿衣、洗澡、自我移動等都不能自己完成，完全屬于大部分護(hù)理依賴[8]。另據(jù)“脛骨骨折醫(yī)療終結(jié)時間為3-6個月”和上訴人已致殘。我認(rèn)為，上訴人主張三次住院每天兩班和共計(jì)113天的護(hù)理費(fèi)是于法有據(jù)的，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧＿@里，還有必要提醒二審法官，上訴人雇用的護(hù)理人員，每班的工作時間為12小時，是1.5個工作日。一審按每天一個工作日（8小時工作制）的計(jì)算方法，顯然是錯誤的。
三、誤工費(fèi)問題
一審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤、適用法律不當(dāng)。
為公正地裁定上訴人誤工損失費(fèi)，首先應(yīng)確認(rèn)上訴人月收入的法律證據(jù)。上訴人向法庭提供的由勞動局簽證的《勞動合同書》和用工單位出具的“情況說明”是最具法律效力的證據(jù)。而且，兩者的約定一致，均為1500元/月。其次應(yīng)確認(rèn)法律依據(jù)。依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定“受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計(jì)算至定殘日前一天[9]。”上訴人于2005年1月受傷至2007年6月定殘，誤工時間為29個月。因此，上訴人的誤工損失可以計(jì)算為43500元。然而，上訴人僅按醫(yī)囑診斷3個月零24天計(jì)算，只主張5700元誤工損失費(fèi)，可以說是仁至義盡了。盡管如此，一審還是苛刻地作出了“工資單與合同約定不一致，即視為一方對合同變更。”的錯誤裁定，實(shí)在是令人不解。再次，應(yīng)確認(rèn)工資單的作用。據(jù)咨詢會計(jì)師和律師事務(wù)所等有關(guān)專業(yè)人士，他們認(rèn)為，此工資單只是上訴人簽收金額的憑證，不能視為對合同內(nèi)容的變更。但它確可以作為追討拖欠工資的證據(jù)。
有關(guān)一審判決眾多不公的問題，上訴人在上訴狀中已經(jīng)作了比較詳細(xì)的闡述，這里我就不再一一地贅述了。
尊敬的審判長、法官先生和法官女士：上訴人是無辜的受害者，一審判決明顯偏袒被上訴人，錯判、漏判眾多。就因?yàn)樯显V人是無權(quán)無勢的平民百姓嗎？基于不平，我再次鼓起了軍人的勇氣，就此案請教了遼寧省高級人民法院、遼寧大學(xué)、鞍山市人大、紀(jì)委、中級人民法院、人民檢察院、正大律師事務(wù)所、中心醫(yī)院等有關(guān)專家、教授、律師和學(xué)者，他們對一審的大部分判決均有異議，一致認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)上訴。為此，我祈禱：二審法官即使因某種原因或關(guān)系，無法同情上訴人，但也不至于完全與一審有關(guān)法官同流合污，很有可能依法做出公正的判決。借此機(jī)會，我也真誠的祝愿：有素質(zhì)、有良知、有能力、有智慧的二審法官，你們?nèi)绻矣谝婪ㄗ龀龉呐袥Q，一定會工作輕松、步履輕快、吃得好、晚上睡得更加香甜! 我的陳述完了。
上訴人委托代理人：陳廣威 陳勇
2009年 11月12日
注釋：
[1]《外科學(xué)》人民衛(wèi)生出版社 2004年5月第6版 第745頁
[2]鞍山市中心醫(yī)院2005年3月2日出院小結(jié)“入院和出院診斷：右脛骨骨折、肺內(nèi)感染。住院診治情況：肺內(nèi)感染、右脛骨骨折石膏固定術(shù)后，內(nèi)科控制肺內(nèi)感染病情穩(wěn)定后轉(zhuǎn)入骨科……。坐輪椅改善長期臥床引起肺內(nèi)感染并發(fā)癥。”
[3]《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第282頁
[4]《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第283、284頁
[5]《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第246、267頁
[6]《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十條、第六十三條、第六十四條、第六十五條、第七十條、第七十二條等
[7]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條
[8]《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第299頁
[9]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第 二十條
