[ 尹振國 ]——(2010-1-8) / 已閱25458次
法治是人的事業(yè)，司法的精神必須體現(xiàn)人性。法治是一種規(guī)則之治，更是一種人性之治。從西方各國的法律發(fā)展歷史來看，“法律的潛能和價(jià)值識(shí)值得信奉和依托的。法律作為一種心智現(xiàn)象，包含著人類對(duì)自然規(guī)律和社會(huì)規(guī)律的認(rèn)識(shí)成果，反映了大眾的感情傾向，表現(xiàn)了大多人的意志和愿望。法律是認(rèn)知、情感和意志的統(tǒng)一。”15
2、人們何以服從司法（法律權(quán)威）權(quán)威
上文已經(jīng)論述，司法的權(quán)威主要來源于它的內(nèi)在品質(zhì)，而不是它的外部強(qiáng)制力。“法律的實(shí)施還要依靠諸如道德、人性、經(jīng)濟(jì)、文化等方面的因素。法律的國家強(qiáng)制性是對(duì)人們外部行為的控制，通過強(qiáng)力建立起來的是法律的外在權(quán)威。 盡管這對(duì)于法律是必不可少的，但這不是法律權(quán)威得以樹立的所有因素。”16真正有權(quán)威的司法是品質(zhì)優(yōu)良的司法，與良法之治相契合。
司法的產(chǎn)生來源于人類生產(chǎn)、生活的需要。韋伯認(rèn)為，基于對(duì)某種價(jià)值取向的共識(shí)而始終處于權(quán)威和服從的關(guān)系之中。因此，司法的品質(zhì)符合了人性的需要、體現(xiàn)了一定人類社會(huì)最基本的價(jià)值是公眾服從司法的最重要原因。
哈特和韋伯都主張法律權(quán)威的建立依賴人們對(duì)法律的認(rèn)同。這種認(rèn)同在哈特那里是源于法律，體現(xiàn)了最低限度的正義，從而滿足了人們繼續(xù)生存的目的。韋伯的法律認(rèn)同感則來源于法律的正當(dāng)性。簡言之，只有反映一定倫理價(jià)值取向的法律，才能獲得社會(huì)普遍認(rèn)同，進(jìn)而變成社會(huì)生活中真正起作用的規(guī)則。“與一個(gè)社會(huì)的正當(dāng)觀念或?qū)嶋H要求相抵觸的法律，很可能會(huì)因人們對(duì)它們的消極抵制以及在對(duì)他們進(jìn)行長期監(jiān)督和約束方面所具有的困難而喪失其效力。”17
人們?yōu)槭裁捶䦶姆桑繉?duì)這個(gè)問題的回答通常有五種：即法律的要求、懼怕制裁、心理慣性、社會(huì)壓力、道德義務(wù)。18
法律是一種社會(huì)規(guī)則，法律總是鼓勵(lì)人們做法律要求做的事情，但是總是有人在違反法律。可見，法律的要求并不必然導(dǎo)致人們服從法律。服從是內(nèi)心里的信賴和尊重，而不是機(jī)械地聽從法律的要求。司法權(quán)威樹立的目的不僅僅是為了使人們對(duì)它內(nèi)心的服從，而是使法律規(guī)則已經(jīng)內(nèi)化為人們的行為指南，使人們成為法律的主人，自己支配自己的命運(yùn)，以求最大限度的自由。法律的運(yùn)行不是為了束縛人，而是為了解放人。
使人真正服從的是真理的力量，而不是紙面上的法律。司法為人們所信賴是人們對(duì)司法的運(yùn)行過程和結(jié)果的公正性的信任和依賴，強(qiáng)制不可能換來信賴，對(duì)真正遵守法律的人來說，不是懼怕法律的制裁，而是認(rèn)同法律體現(xiàn)的價(jià)值，法律能夠滿足人性的需要。
“習(xí)慣是自然的、積漸而成的一種人類的行為標(biāo)準(zhǔn)，差不多成了人類的第二天性。”19英國法學(xué)家布賴斯認(rèn)為，出于慣性是民眾守法的首要原因。人們從小養(yǎng)成模仿他人行為的習(xí)慣，這樣做可能是最便利的。心理和行為慣性問題涉及到法律是否符合人的習(xí)慣以及民族與社會(huì)習(xí)慣的問題。英國人類學(xué)家馬林諾斯基說，從心理上要求互相遵守規(guī)則的需要乃是當(dāng)時(shí)促使人們服從規(guī)則的首要保證。
人們遵守法律是道德的要求。這種觀點(diǎn)注重民眾的道德意識(shí)，也注意到了法律符合道德的問題。但是法律并不等于道德。有些道德義務(wù)并不必然是法律義務(wù)，如要求人們做好人好事。法律是最低程度的道德，法律并不奢望社會(huì)中的每個(gè)人成為品德高尚的人。
韋伯認(rèn)為，法律制度之所以能夠有效存在，之所以能夠?qū)ι鐣?huì)關(guān)系實(shí)施有效的調(diào)整，之所以能夠規(guī)范人們的行為并且使之符合社會(huì)的一定的秩序規(guī)范和秩序制定，其根本的原因就在于一定的共同體成員的主觀上的認(rèn)可。
“沒有信仰的法律將退化為僵死的教條。法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)。”司法權(quán)威的建立關(guān)鍵是樹立社會(huì)公眾對(duì)司法（法律）的信仰。司法如何被信仰？這涉及司法的內(nèi)在品質(zhì)問題。司法信仰是司法受人尊重、愛戴、推崇、敬慕。而信仰的基礎(chǔ)是司法為人們熟知、需要、信賴，司法權(quán)威的建立必然要求司法體現(xiàn)常識(shí)、常理、常情的要求。
馬克思認(rèn)為，法律只不過是服從人類理性的自然規(guī)律和社會(huì)規(guī)律。法律為人們所熟知，不只是法律制定出來以后能為普通民眾所了解和學(xué)習(xí)，而是制定的法律體現(xiàn)了一些人們?cè)谏詈蜕a(chǎn)中已經(jīng)被公認(rèn)的規(guī)范或者制定之后很快被公眾認(rèn)可的社會(huì)規(guī)律和自然規(guī)律（即常識(shí)、常理）。人們的需要是人們出于生產(chǎn)、生活的需要而要求法律發(fā)揮作用。
人們?yōu)槭裁磿?huì)遵守交通規(guī)則“紅燈停，綠燈行”，即使問一個(gè)不懂法律的老太太，她也不假思索地知道要在馬路上遵守這樣的規(guī)則。其原因是“紅燈停，綠燈行”已經(jīng)成為一種公共知識(shí)和公共經(jīng)驗(yàn)，已經(jīng)變成人們的常識(shí)。
法律是客觀的物質(zhì)世界的產(chǎn)物，但每一個(gè)法律條文都承載著生活的規(guī)則和生存的意義，每一條規(guī)則都飽含著豐富的人文關(guān)懷。“公道自在人心”，公正是能夠?qū)崒?shí)在在感覺得到的。司法者不可無良心，司法不可不講情理。
法源于生活，法律伴隨著我們從搖籃到墳?zāi)梗覀兩钤诜矇m之中，這決定了我們的眼界始終是人間的現(xiàn)實(shí)的，我們的法治必定是人們大眾的。“司法權(quán)威的存在是需要一定社會(huì)成員認(rèn)可的，如果內(nèi)心認(rèn)可司法的社會(huì)成員所占的比例是極少數(shù)，那么司法就會(huì)與大多數(shù)的其他社會(huì)成員的觀念處于一種緊張的狀態(tài)，這種緊張狀態(tài)的持續(xù)不利于維護(hù)法律的權(quán)威。如果這種狀態(tài)一直持續(xù)下去，這種法律的統(tǒng)治就很可能宣告終結(jié)；只有在認(rèn)可這種司法的社會(huì)成員占大多數(shù)的時(shí)候，法律才會(huì)真正被遵守，法律的權(quán)威才能得以建立。”20
所以，司法權(quán)威的建立依賴于人們對(duì)法律、司法的認(rèn)同。這種認(rèn)同來源于我們生活的常識(shí)、平常的道理、普通的感情。我們有充分的理由把司法權(quán)威看成是對(duì)社會(huì)公眾對(duì)司法體現(xiàn)的客觀的價(jià)值的承認(rèn)，而這些價(jià)值正是我們的常識(shí)、常理、常情。
法律總是體現(xiàn)著一定的民族精神的，法治國家的建立不可割斷傳統(tǒng)，不可忽視法治的本土資源。中國傳統(tǒng)的司法侵染了濃厚的倫理色彩，古代司法講求天理國法人情的統(tǒng)一，這似乎與常識(shí)常理常情的兼顧有異曲同工之妙。從清末修律到文化大革命，中國的法律現(xiàn)代化屢遭挫折，專制大行其道，而自由、民主、人權(quán)的呼聲喑啞，其原因是法治建設(shè)缺乏價(jià)值的支撐。缺乏價(jià)值支撐的法治虛有其表，沒有靈魂。這種價(jià)值就是法治的精神——對(duì)人的尊重。
法治大潮，浩浩蕩蕩，順之者昌，逆之者亡。建設(shè)法治國家，不僅要開眼看世界、借鑒世界優(yōu)秀的法律成果為我所用，而且要立足本土、吸收傳統(tǒng)法律的養(yǎng)料，“洋為中用、古為今用”，循序漸進(jìn)，我們必將迎來一個(gè)歡悅的、有價(jià)值的、有尊嚴(yán)的生活。
四、司法權(quán)威的倫理基礎(chǔ)
司法的權(quán)威反映了法律在人們心中的地位，也折射出人性需要、文化傳統(tǒng)、人的行為習(xí)慣。司法權(quán)威有著豐富的價(jià)值底蘊(yùn)和人性基礎(chǔ)。心里的服從才是真正的服從，這種服從是對(duì)一種共同價(jià)值觀的認(rèn)同。伯爾曼說：“法律必須被信仰，否則他將形同虛設(shè)。它不僅包含有人的理性和意志，而且海包含了他的情感，他的直覺和獻(xiàn)身，以及他的信仰。”21法治是人的事業(yè)，必然包含著人的需要和人類基本的情感；建設(shè)法治國家是人民的事業(yè)，必然離不開人民的擁護(hù)和支持。“一切知識(shí)都是地方性的”，人民擁護(hù)和支持的必然是人們所熟知的反映基本的生活經(jīng)驗(yàn)（社會(huì)規(guī)律和自然規(guī)律）、基本的道理、基本的感情的事物。
司法的過程是一個(gè)追求真善美的過程，在司法中，我們探求事實(shí)真相、懲惡揚(yáng)善，促進(jìn)人與自然、人與人、人與社會(huì)的和諧。司法也是人間的常識(shí)、常理、常情不斷彰顯的過程。情理法并行不悖，司法才有權(quán)威。司法權(quán)威的倫理基礎(chǔ)是社會(huì)中普通民眾長期認(rèn)同的基本生活經(jīng)驗(yàn)——常識(shí)；基本的道理和為民眾普遍認(rèn)同和遵從的是非標(biāo)準(zhǔn)、行動(dòng)準(zhǔn)則——常理以及體現(xiàn)人性的樸素的情感——常情。
1、常識(shí)、常理、常情
“常識(shí)、常情、常理”，是為一個(gè)社會(huì)的普通民眾長期認(rèn)同，并且至今沒有被證明是錯(cuò)誤的基本經(jīng)驗(yàn)，基本的道理以及為該社會(huì)民眾普遍認(rèn)同與遵守的是非標(biāo)準(zhǔn)、行為準(zhǔn)則。22
“正義”、“公正”是什么？可能我們一下子不能說出他們的概念，但是我們總是能強(qiáng)烈地感受到他們。為什么呢？因?yàn)椤罢x”、“公正”已經(jīng)成為常識(shí)、常理、常情，人們憑感性就可以理解他們。法律不是因?yàn)橥陚浜蛧?yán)厲而有權(quán)威，而是符合人對(duì)公正和正義的需要而有權(quán)威。
“常識(shí)、常情、常情”是社會(huì)中人性最本源的形態(tài)，符合人性，是該社會(huì)的社會(huì)需要的最低要求和人民利益的最大共識(shí)，是法治的基礎(chǔ)和人性基礎(chǔ)。 是人民意志的體現(xiàn)。23“常識(shí)、常理、常情”，是社會(huì)公眾關(guān)于社會(huì)最基本價(jià)值的基本認(rèn)識(shí)，是一個(gè)社會(huì)是非善惡的基本標(biāo)準(zhǔn)，是一個(gè)社會(huì)最基本的倫理要求的基本形式。
“常識(shí)、常理、常情”與民眾的生活密切相關(guān)。在現(xiàn)實(shí)生活中，只可能要求普通民眾按照已經(jīng)成為其潛意識(shí)組成部分的 “常識(shí)、常理、常情”來自覺判斷是非、指導(dǎo)自己的行動(dòng)；“要求民眾在日常生活中按照具體的法律規(guī)定來行動(dòng)，只能是一種根本不可能實(shí)現(xiàn)的神話。除了少數(shù)精神不正常的人以外，大概不會(huì)有人先學(xué)道路交通法再上街，先學(xué)銀行法再去存取款。”24
“公道自在人心“，“常識(shí)、常理、常情”存在于人的心中，已經(jīng)成為人的一種習(xí)慣，內(nèi)化為人們的行動(dòng)指南，成為人類生產(chǎn)、生活的基本條件。人們通常是按照“常識(shí)、常理、常情”而不是具體的法律規(guī)定來處理人與人、人與自然之間的關(guān)系的。世上沒有法律人尚可生存，離開“常識(shí)、常理、常情”人是無法生存的。“天行有常，不為堯存，不為桀亡”，“常識(shí)、常理、常情”是每一個(gè)人應(yīng)當(dāng)遵守的準(zhǔn)則，只有司法體現(xiàn)了 “常識(shí)、常理、常情”，人世才有秩序，人類才有自由。
2、“常識(shí)、常理、常情”在司法中的作用
（1）確保司法為民，體現(xiàn)社會(huì)主義法治理念
“國無恒強(qiáng)，無恒弱，奉法強(qiáng)則強(qiáng)，奉法弱則弱。”司法權(quán)威的樹立過程也是一個(gè)國家強(qiáng)盛的過程。在一個(gè)代表人們利益的國家，一個(gè)民主法治后發(fā)的國家，如何確保司法的方向，如何確保司法人員司法為民，如何建立和增強(qiáng)司法權(quán)威，是一個(gè)亟待解決的問題。
常識(shí)、常情、常理論述的是一種人民的歷史觀、法治觀、利益觀（法律是實(shí)現(xiàn)、維護(hù)、發(fā)展人民利益的），它“不僅是司法權(quán)威的倫理基礎(chǔ)，也是國家的法治基礎(chǔ)，建立在“常識(shí)、常理、常情”基礎(chǔ)上的法治必定是人民的法治，建立在“常識(shí)、常理、常情”基礎(chǔ)上的法治必定是為人民服務(wù)的，必定是維護(hù)和實(shí)現(xiàn)人民利益的，必定是為人們所擁護(hù)的，必定是有權(quán)威的。
（2）確保司法者真正為人民服務(wù)
法律是有精神的，法律必定體現(xiàn)一定的價(jià)值觀。是以公眾的價(jià)值觀還是以少數(shù)人的價(jià)值觀作為法律的基礎(chǔ)，關(guān)系到法律為誰服務(wù)的問題。“常識(shí)、常理、常情”同時(shí)也是一種法學(xué)教育觀。25
以“常識(shí)、常理、常情”作為司法者的倫理，可以保證司法者在司法過程中通過維護(hù)法律所內(nèi)涵的價(jià)值來樹立司法的權(quán)威、捍衛(wèi)人民的利益，防止司法脫離社會(huì)實(shí)際、背離人民的利益。
注釋：
1、（美）羅科斯.龐德著，《普通法的精神》，法律出版社，2005年版，第2頁。
2、（法）盧梭著，《社會(huì)契約論》，商務(wù)印書館，1980年版，第25頁。
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