[ 謝維雁 ]——(2002-8-23) / 已閱32688次
〔5〕〔12〕〔13〕〔16〕〔18〕吳德星：《論憲政的實(shí)質(zhì)內(nèi)容與形式意義》，載《天津社會科學(xué)》，1997年1期。
〔6〕吳德星：《論憲政的實(shí)質(zhì)內(nèi)容與形式意義》一文認(rèn)為：“憲政可以理解為一方面是經(jīng)歷了民主主義正當(dāng)過程和結(jié)構(gòu)性選擇的結(jié)果，同時(shí)另一方面又向公民和國家機(jī)關(guān)提供了再進(jìn)行過程性選擇的工具、方式和步驟。”
〔7〕程燎原認(rèn)為：“憲政與憲法原本是兩回事。”（程燎原：《從法制到法治》，法律出版社1999年版，第220頁）李步云認(rèn)為：“憲政與憲法當(dāng)然有密切聯(lián)系，但兩者又有原則區(qū)別。”（李步云：《憲政與中國》，載《法理學(xué)論叢》第1卷，法律出版社1999年版，第589頁）
〔8〕參見謝暉：《法學(xué)范疇的矛盾辨思》，第十章“法律實(shí)體與法律程序”。
〔9〕莫紀(jì)宏：《憲法審判制度概要》，中國人民公安大學(xué)出版社1998年版，緒論。
〔10〕郭道暉認(rèn)為：“憲法是民主的綱領(lǐng)，權(quán)利的宣言，但它是靜態(tài)的；憲治（憲政）則是民主政治的實(shí)施和權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，是憲法的實(shí)際操作與運(yùn)行，是動態(tài)的。”（黃稻主編：《社會主義法治意識》序一，人民出版社1995年版）
〔11〕郭道暉：《法的時(shí)代精神》，湖南人民出版社1997年版，第377頁。
〔14〕筆者曾與四川省法學(xué)會的傅仲先生探討憲法程序的有關(guān)問題，傅先生便不贊同“憲法程序”的提法。
〔15〕參見：呂尚敏《論憲法規(guī)定中的程序性條款》；費(fèi)善誠《論憲法程序》。
〔17〕〔24〕〔30〕〔31〕季衛(wèi)東：《法治秩序的建構(gòu)》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第9頁、第9頁、15頁、17頁。
〔19〕〔37〕程燎原：《關(guān)于憲政的幾個(gè)基本理論問題》，載《現(xiàn)代法學(xué)》，1999年4期。
〔20〕參見王人博：《憲政文化與近代中國》“序”，法律出版社1997年版。
〔23〕〈奧〉凱爾森：《法與國家的一般理論》，中國大百科全書出版社1996年版，沈宗靈譯，第146頁。
〔25〕陳瑞華：《通過法律實(shí)現(xiàn)程序正義》，載《北大法律評論》（1998年）第1卷第1輯，法律出版社1998年版。
〔27〕筆者認(rèn)為，導(dǎo)致憲法淪為政治合憲性的工具還有其他原因，如憲法適應(yīng)性較差或應(yīng)變機(jī)制的單調(diào)。也有人認(rèn)為，制憲者對憲法的認(rèn)識上如果政治性大大超過其法律性，也可導(dǎo)致“憲法只不過是為了達(dá)到政治目標(biāo)的工具”。（參見蔡定劍：《歷史與變革》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第48頁）
〔28〕〔49〕〈美〉斯蒂芬·L·埃爾金、卡羅爾·愛德華·索烏坦編：《新憲政論》，周葉謙譯，三聯(lián)書店1997年版，第104頁、105頁。
〔29〕前引季衛(wèi)東：《法治秩序的建構(gòu)》，第16頁：“……分化和獨(dú)立……是程序的靈魂。……分化和獨(dú)立會帶來這樣一種現(xiàn)象：為了達(dá)成一定目的而進(jìn)行的活動，經(jīng)過不斷反復(fù)而自我目的化。這種現(xiàn)象被稱之為功能自治。”另，李步云主編：《憲法比較研究》，法律出版社1998年版，第897頁：“公正的程序本身就意味著它具有一整套能夠保證法律準(zhǔn)確適用的措施和手段，并且由此能夠形成保障法律準(zhǔn)確適用的常規(guī)機(jī)制。”筆者認(rèn)為，程序的功能自治，無疑構(gòu)成了憲法自治性、憲政制度自我制約的基礎(chǔ)。
〔32〕如《四川省各級人民代表大會常務(wù)委員會司法案件監(jiān)督條例》規(guī)定，四川省各級人民代表大會常務(wù)委員會可以進(jìn)行監(jiān)督的案件包括“司法機(jī)關(guān)在依法行使職權(quán)中辦理的和應(yīng)當(dāng)辦理的案件。”（參見該《條例》第2條）
〔33〕美國的制憲者們曾堅(jiān)決反對民主，其理由即是多數(shù)決定原則可能造成多數(shù)的專制。相關(guān)分析可參見〈法〉托克維爾：《論美國的民主》（上卷），董果良譯，商務(wù)印書館1996年版，第287頁以下。
〔34〕〔41〕谷口安平：《程序公正》，載宋冰編：《程序、正義與現(xiàn)代化》，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第374頁，360頁。
〔35〕前注謝暉：《法學(xué)范疇的矛盾辨思》，第576頁：所謂意思溝通，就是“指人們對實(shí)現(xiàn)實(shí)體目的的商議過程。”
〔38〕對于法律程序所具有的這種形成“好結(jié)果”的能力，薩默斯稱為“好結(jié)果效能”。參見陳瑞華：《通過法律實(shí)現(xiàn)程序正義》。
〔39〕這并非筆者獨(dú)創(chuàng)。孫笑俠在比較分析各國行政法基礎(chǔ)上，將嚴(yán)格規(guī)則模式和正當(dāng)程序模式看作兩種古典的“控權(quán)”功能模式。見孫笑俠：《法律對行政的控制》，山東人民出版社1999年版，第117頁以下。
〔40〕參見徐國棟：《民法基本原則解釋》，中國政法大學(xué)出版社1992年版，第193頁。
〔42〕〔43〕〔45〕焦宏昌、李樹忠主編：《憲法教學(xué)案例》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第62頁、62頁、68頁。
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