[ 祁通 ]——(2010-7-2) / 已閱15070次
國有企業作為被收購方應注意的問題
祁通
企業為了獲得更多的利潤，會通過多種方式擴張，并購是常見的一種。并購一般指兼并和收購。兼并是指兩家或者更多的獨立企業、公司合并組成一家企業，通常由一家占優勢的公司吸收一家或者多家公司。收購是指一家企業用現金或者有價證券購買另一家企業的股權或者資產，以獲得對該企業的全部資產或者某項資產的所有權，或對該企業的控制權。
目前調整國有資產的法律、法規、規章包括《企業國有資產法》、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》、《企業國有資產評估管理暫行辦法》、《企業國有資產監督管理暫行條例》、《企業國有產權交易操作規則》等。根據上述相關法律、法規、規章以及實踐中的做法，本文僅就收購中的國有企業被收購應該注意的問題展開論述。
一、關于收購方式的選擇
收購可分為股權收購和資產收購。收購方和被收購方可以共同制定收購方案。
股權收購是指收購方通過與被收購方股東進行有關股權的交易，使收購方成為被收購方股東的行為。股權收購不需辦理資產過戶手續,可以節省費用和時間，同時能直接承繼被收購方的原有資質，能規避資產收購中關于資產移轉(如專利等無形資產)的限制。此種收購需要注意的是收購方要承繼被收購方的各種法律風險，如負債、法律糾紛等。企業并購一般通過兩種方式實現：一是收購目標公司的資產，二是收購目標公司的股權（產權）或對目標公司增資擴股最終達到控股目標公司的目的。
資產收購是指收購方通過受讓被收購方的資產和業務的方式實現收購被收購方的目的。資產收購的優勢在于收購資產是被收購方的實物資產或無形資產的受讓，被收購方的主體資格不發生任何變化，收購方對被收購方自身的債權債務也無須承擔任何責任。與股權收購方式相比，資產收購可以有效規避被收購方所涉及的各種問題如債權債務、勞資關系、法律糾紛等。
實踐中，國有企業轉讓資產時應當根據具體情況作出具體的分析，選擇一種風險小，收益大的收購方式。
二、關于資產轉讓的原則
如果選擇資產收購的方式，那么，根據《企業國有資產法》第52條規定，國有資產轉讓應當有利于國有經濟布局和結構的戰略性調整，防止國有資產損失，不得損害交易各方的合法權益。實踐中，不同收購主體在收購的條件、收購價款、職工安置、債權債務的處理等方面會存在較大的差異。國有資產轉讓應當嚴格按照法律規定的程序。因此，應當做好可行性研究，按照內部程序進行審議，并形成決議，將該決議提交主管部門批準，主管部門批準后方可進行資產的轉讓。
三、關于清產核資及財務審計
國有資產管理部門對企業內部資產轉讓決議進行審核和批準后，應當進行清產核資。清產核資應編制資產負債表和資產移交清冊，核實和界定國有資本金及其權益，其中國有企業借貸資金形成的凈資產必須界定為國有資產。財務審計由委托的會計師事務所實施，包括對企業法定代表人的離任審計。清產核資的目的是真實反映企業的資產及財務狀況，為科學評價國有資產保值增值提供依據。
四、關于評估機構的評估
由轉讓方按照《企業國有資產評估管理辦法》聘請具備資格的資產評估事務所進行評估，評估報告經核準或者備案后，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據。評估是在清產核資的基礎上進行的，以清產核資的結果作為依據，因此，清產核資的數據必須做到準確，權威。實踐中，民營企業之間的并購一般在評估價值的基礎上由雙方協商確定最終收購價格。國有企業作為收購方時，收購價格一般不高于評估價值；作為轉讓方時，轉讓價格一般不低于評估價值。如高于或低于評估價值的，應經特殊程序批準。
五、關于掛牌競價
根據《企業國有產權交易操作規則》規定，企業國有產權轉讓主體在履行相關決策和批準程序后，應通過產權交易機構發布產權轉讓信息，公開掛牌競價轉讓企業國有產權。轉讓方應當發布轉讓公告，首次信息公告的期限應當不少于20個工作日，從而廣泛征集受讓方。經公告產生兩個以上受讓方時，以拍賣或招投標方式進行產權交易。只有一個受讓方的，可采取協議方式轉讓。此時受讓方的資質、商業信譽、經營情況、財務狀況、管理能力、資產規模都將成為轉讓是否成功必要條件，轉讓方應綜合考慮相各種因素做出最佳的選擇。
六、關于轉讓合同的簽訂
轉讓成交后，轉讓方和受讓方簽訂國有資產轉讓合同，取得產權交易機構出具的產權交易憑證。如果是以協議方式轉讓的，應當將雙方草簽的協議提交公司決策層審議，如國有獨資企業由總經理辦公會審議；國有獨資公司由董事會審議，沒有設立董事會的由總經理辦公會審議。
七、關于國有企業的職工安置
如果選擇股權收購方式，原則上并購后企業應繼續履行原企業和職工簽訂的勞動合同。需支付經濟補償金、解除勞動合同的，相關職工安置費用應分段計算，并購前應發生的費用以原股東權益承擔，并購后發生的費用由新老股東權益共同承擔。
如果選擇資產收購方式，由于國有企業法人資格仍然存在，其與原職工所簽訂的勞動合同仍應該公司繼續履行；因資產收購導致國有企業與原職工無法履行原勞動合同的，該企業應向職工支付經濟補償金、解除勞動合同；收購方或其設立的新公司需要聘用原企業職工的，另行簽訂勞動合同。
上述問題，只是國有企業被收購時需要特別注意的，并不是全部，涉及的問題還有很多。律師參與并購時所作的盡職調查報告，出具的法律意見書應對所涉問題進行深入的分析，使被服務企業的法律風險降到最低，真正實現律師保駕護航的作用。
（作者簡介：祁通，法學碩士，北京市聞澤律師事務所律師，能源律師團隊成員。版權所有：北京市聞澤律師事務所，轉載請注明來源和作者。聯系電話：010-58695236）
