[ 樊永富 ]——(2002-9-6) / 已閱27239次
此類企業(yè)我認(rèn)為是犯了“自大狂”的毛病，對其企業(yè)本身來說也是非常有害的。為保護(hù)其所謂的“商業(yè)秘密”，將會(huì)增加多少的成本負(fù)擔(dān)。我相信這樣的企業(yè)在現(xiàn)實(shí)生活中肯定是比較少見的，就不加分析了。
2、企業(yè)存在另一個(gè)普遍的問題是對于本企業(yè)商業(yè)秘密區(qū)域缺乏系統(tǒng)有效的保護(hù)
1）首先是保護(hù)范圍沒有系統(tǒng)化
僅將企業(yè)的商業(yè)秘密的保護(hù)局限于技術(shù)信息類的商業(yè)秘密，忽視了對經(jīng)營信息類的商業(yè)秘密的保護(hù)。在日益加強(qiáng)的商業(yè)秘密保護(hù)環(huán)境下，大多數(shù)企業(yè)都深刻了解到了“科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力”的道理，都能自覺不自覺地對技術(shù)信息類的商業(yè)秘密加以或多或少的保護(hù)。然而，對于經(jīng)營信息類的商業(yè)秘密，由于沒有相應(yīng)的管理措施、認(rèn)識(shí)的不足，導(dǎo)致對此類秘密疏于管理。與之相對應(yīng)的是在人員上對技術(shù)開發(fā)人員有保密要求，對非技術(shù)開發(fā)人員卻放任自流。
2）其次缺乏系統(tǒng)有效的保護(hù)
對于商業(yè)秘密的保護(hù)，我們認(rèn)為應(yīng)分區(qū)域、分層次、分范圍、分部門，點(diǎn)面結(jié)合地給予保護(hù)。具體來說，分區(qū)域就是在明確商業(yè)秘密的秘密區(qū)域后，有意識(shí)地將秘密區(qū)域細(xì)化，安排不同的人員開發(fā)、操作、管理該商業(yè)秘密的不同部分，使得企業(yè)中盡可能少的員工掌握該商業(yè)秘密的整體部分；分層次，就是對于不同級(jí)別的員工，他能掌握的商業(yè)秘密等級(jí)應(yīng)該有所不同，附加在其身上的保密義務(wù)也應(yīng)有所區(qū)別，這是降低企業(yè)運(yùn)營成本的需要；所謂分范圍、分部門，是指依據(jù)商業(yè)秘密的分類，對于涉及技術(shù)信息類秘密的人員，由于技術(shù)類信息的價(jià)值性在一般情況下時(shí)效都比較長，應(yīng)有相應(yīng)的較長時(shí)期的保密義務(wù)、甚至應(yīng)該在該技術(shù)人員離開單位后的一段長時(shí)間內(nèi)禁止其從事相競爭的工作，（不過這種“競業(yè)禁止”的做法在法律上目前還有很大的爭議，尤其是長時(shí)間的“競業(yè)禁止”條款更是存在違法的可能。）而經(jīng)營類商業(yè)秘密通常情況下短時(shí)間內(nèi)是穩(wěn)定的、長期來看卻常常處于變動(dòng)之中，那么對于接觸此類秘密的人員，其保密義務(wù)與技術(shù)人員又有不同；所謂點(diǎn)面結(jié)合的保護(hù)，就是指企業(yè)一般的保密制度要制定、對于特定人員、特定秘密的保密制度更要強(qiáng)化。
3）缺乏多種知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方法的綜合保護(hù)
對于很多商業(yè)秘密，企業(yè)完全可以適用多種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的綜合保護(hù)。
假設(shè)企業(yè)研制了一種新產(chǎn)品。通過技術(shù)人員和法律專家分析，其中某一創(chuàng)新點(diǎn)在產(chǎn)品投放市場后易于被“反向工程”解密，而其他都是不易被產(chǎn)品所反映的工藝程序、結(jié)構(gòu)等信息，那么企業(yè)完全可以針對那一項(xiàng)創(chuàng)新點(diǎn)去申請專利的保護(hù)，而對后者適用商業(yè)秘密的保護(hù)；同時(shí)對于產(chǎn)品開發(fā)階段以圖紙、配方、實(shí)驗(yàn)報(bào)告等有形的載體表現(xiàn)出來的無形技術(shù)知識(shí)，又可以對這些圖紙、文件等加以著作權(quán)法的保護(hù)。進(jìn)一步，一旦這項(xiàng)含有商業(yè)秘密的產(chǎn)品享有盛譽(yù)占領(lǐng)了市場，商業(yè)秘密在某些情況下又可借助商標(biāo)法的保護(hù)，其他人即使利用了同樣的方法或配方制成了同樣的產(chǎn)品，由于不能使用該暢銷商品的注冊商標(biāo)，也就不能擠占該暢銷產(chǎn)品的市場從而獲利。例如，馳名全球的可口可樂飲料，即使有人分析出其配方，制成同樣的飲料，也仍不能使用“可口可樂”商標(biāo)，不可能輕易進(jìn)入市場，打開銷路。由此商標(biāo)法對商業(yè)秘密也起一定程度的保護(hù)作用。
當(dāng)然這是一種比較完美的假設(shè)，但是由此我們是可以給我們的企業(yè)一點(diǎn)啟示的。
3、由于以上失誤帶來的后果
1）企業(yè)到處是秘密，最終卻是什么都成不了商業(yè)秘密；
2）由于秘密區(qū)域不明，使得保護(hù)措施不得力，不能做到有的放矢；
3）侵權(quán)糾紛發(fā)生后，在訴訟階段導(dǎo)致舉證不能。
4）由于舉證缺乏明確的目的性，導(dǎo)致侵權(quán)人逃脫權(quán)利人的指控；
5）由于對商業(yè)秘密沒有給予明確的保護(hù)，處于不利的地位，難于獲得法律上的明確支持。
4、建議
由于商業(yè)秘密靠其擁有者本身采取嚴(yán)格的保密措施，才能享有獨(dú)占權(quán)。因此它得不到法律（指專利法）的保護(hù)，只能一靠自然保護(hù)，即用保密手段；二靠合同保護(hù)。合同保護(hù)又可分對內(nèi)與對外兩個(gè)方面。對內(nèi)是企業(yè)對內(nèi)部的員工訂立技術(shù)保密合同，規(guī)定員工在職期間或離職以后不得泄露企業(yè)的商業(yè)秘密；對外則是通過與對方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，用保密條款，規(guī)定技術(shù)的接受方負(fù)有不得向第三者泄露商業(yè)秘密的義務(wù)。凡違反合同中保密條款的，將受到有關(guān)合同法律的制裁。
在這種情況下，企業(yè)應(yīng)有意識(shí)地將在適用商業(yè)秘密保護(hù)手段的同時(shí)，適當(dāng)?shù)赜羞x擇性地將傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方法引入到商業(yè)秘密的保護(hù)之中來。這項(xiàng)工作對不同的企業(yè)還需要不同處理、進(jìn)一步實(shí)踐。
所以回到引言中所談到的，企業(yè)應(yīng)該針對不同的對象采取不同的保護(hù)方法、甚至綜合的保護(hù)方法。
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