[ 高長玉 ]——(2003-1-24) / 已閱33355次
合同與企業管理
膠州市工商局 高長玉
現在大家都有一個提法，要大力建設和發展信用經濟。而信用經濟離不開法制。沒有法制保障的信用是不安全的信用。因此說市場經濟就是法制經濟。在市場經濟活動中，一切市場主體都要遵循一定的規則，誰違背了這個規則，誰就應當受到法律的制裁。
合同作為信用經濟的一部分，在法制的保障下逐漸成為市場行為的重要表現形式。在美國，大大小小的交易絕大部分通過合同的方式進行交易。公司之間通過合同進行著幾百億美金，甚至是上千億美金的交易，這在美國是很正常的。當然，他們的合同交易是在完善的法制環境下進行的。合同的簽訂、履行都有律師參入。在美國，對于上千億美金的交易，律師事務所按小時收費的，一般每小時要收幾百美金，當然，高額報酬必須由高質量的服務。
不光是這樣，大量其他的公司業務，也是通過合同完成的，包括政府采購、招募公務員，都是通過合同的形式明確雙方的權利義務關系。
在西方國家，合同的效力在一定程度上高于法律。特別是在過去的年代。大家可能了解莎士比亞的《威尼斯商人》，夏洛克放高利貸給安東尼，合同約定到期安東尼償還不上債務，必須從其身上割下一磅肉作為償還。這個合同約定在今天的法律看來，肯定是無效的，因為他違背了社會良俗。但在當時那個年代，法律卻不能認定這個合同當然無效。因為當時整個社會崇尚“當事人意思自治”。正是基于這種法律思想，西方社會才出現了仲裁制度。從一定意義上將，仲裁制度就是以合同的方式排斥了政府的司法管轄，而由當事人選擇民間機構對雙方爭議進行裁決。大家可能了解法國的盧梭，他寫過一本《社會契約論》，認為政府的法律實質上就是統治者與被統治者之間的契約，凡是經過充分協商，接近平等的法律，就是良法，就會得到廣大民眾的自覺遵守。
在中國，也有合同效力優于法律規定的地方。比方說協議管轄。人們在簽訂合同的同時，可以在合同中約定在出現爭議時選擇某個法院管轄，當然這種管轄的選擇不能違背訴訟法中專屬管轄和級別管轄的強制性規定，不能認為一個標的額很小的合同糾紛案件而去選擇最高人民法院管轄，這顯然是不現實的。
在座的都是公司的投資人，也是企業的管理者。作為投資者，必然要想方設法保護自己的投資權益和追求最大的收益。作為管理者，必然想施展自己的管理才能，讓企業的員工人盡其才，為企業效力。雖然經營企業的理念和方法每人各不相同，但是有一點是可以肯定的，這就是你在經營管理中離不開合同。
今天這個講座，我打算從三個方面向大家介紹一點有關合同的知識。一、合同在企業管理中的作用。二、介紹幾種合同權利。三、簽訂和履行合同時應注意的幾個問題。
合同在企業管理中的作用
一、以出資協議、企業章程的形式明確投資者的權利義務關系。
興辦企業，除了個人獨資外，只要是與他人一起出資興辦企業，不管是合伙還是合資，都要簽訂一份出資協議，對雙方的出資份額、比例、管理權限、盈虧分擔、企業終止后財產分割和債務分擔等內容做出十分明確的約定。這個協議如果簽的不好，一旦發生糾紛，就會難以解決。
企業章程相當于企業的內部憲法。經過企業登記機關登記注冊后，就發生高于其他私訂協議的效力。現在有一部分企業在約定上搞假，有的就是搞給登記機關看的，因為我們現在公司的注冊資本門檻很高，這當然也反映出現行公司法律的滯后，可是也有些人為了獲取登記，想方設法的找幾個人冒充股東，或者搞假合資，擬了個假協議，你出幾十萬，我出幾十萬，又擬好了章程，幾個假股東也在章程上簽了字，公司成立了，也賺錢了，過去很好的假股東的突然跳出來，要求分紅、分財產，最后不得不鬧上法庭。法院到公司登記一調檔，股東們的出資比例和權利義務在檔案里規定得清清楚楚，無法證明股東是假的。就是你費盡心思留下了股東是假出資的證據，官司可能打贏了，卻因為造假搞假登記而受到行政機關的處罰，甚至被追究刑事責任。近幾年來國內出現的產權糾紛案件絕大部分是由于問題出在出資協議上，希望各位引以為戒。
二、通過勞動合同明確企業與員工的權利義務關系。
現在企業經理們有一種誤解，認為員工一旦簽訂了勞動合同，就成為正式員工了，就應當到勞動局辦理備案、合同鑒證手續，還要繳納勞動保險，手續費、費用多，因此不愿意簽合同。實際上這和掩耳盜鈴沒有什么兩樣。因為企業與員工的勞動雇用關系不是因為雙方是否簽訂了合同而存在，而是一種法律事實，只要雙方一方提供勞務，一方支付報酬，雙方的勞動關系就建立了。
從另一方面講，由于有《勞動法》的保護，即使你不簽勞動聘用合同，你的員工照樣可以通過勞動法維護自己的權益。相反，作為企業，由于沒有合同某些條款的保護，在進行內部管理時就可能缺少了一些有力的制約措施。比如說跳槽問題、侵犯商業秘密問題。現在有不少獵頭公司，專門挖別人的核心人才。你自己好不容易物色、培養了企業的頂梁柱，委以重任，但他突然第二天不辭而別，給你個措手不及，使企業陷入困境。每個企業都由自己的核心秘密，不管是經營信息，還是技術信息，都是你這個企業保持競爭優勢的資本。雖然你采取了種種防范措施，但是卻永遠無法杜絕你身邊的員工有意或無意將其泄漏出去。如果你的公司出現了上述問題，怎么辦？必須以嚴格的制度約束員工，而由員工簽字的合同是對其最好的約束。一方面，合同對某些想違約的員工來說是一種震懾，另一方面，對已經違約的員工，已經簽訂的合同為追究他們的法律責任提供依據。
三、合同在企業外部交往中的作用。企業在對外經濟交往過程中，離不開合同。合同在這里既作為證據起到證明雙方權利義務關系存在的作用，又起到了約束雙方的作用。我相信大家對此肯定有比較深刻的理解，由于時間關系，在此不多講了。
介紹幾種合同權利
一、追究違約權和賠償權。一方違約，另一方有權追究其違約責任，遭受損失的，有權要求對方賠償。這一權利很好理解，在此不再贅述。
二、撤銷或變更合同權。因重大誤解訂立的合同；或者在訂立合同時顯失公平的。這兩類合同當事人都可以形勢撤銷權和變更權。
三、代位權。因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。
四、抗辯權。1、同時履行抗辯權 第六十六條當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。2、后履行抗辯權 第六十七條當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。3、不安抗辯權（先履行抗辯權） 第六十八條應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。
五、撤銷權。第七十四條因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。
以上五項權利是所有合同履行中當事人可以行使的權利。當然，在不同種類的合同，還有不同的權利。比如說優先權。在建筑工程承包合同履行中，發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。另外，在保管合同、修理合同、加工承攬合同中，還有留置權等等。
簽訂合同時應注意的問題
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