[ 武合講 ]——(2011-6-8) / 已閱11396次
摘要：植物新品種權和發明專利權之間，有著顯著的區別。植物新品種是不能專利的產品，不能受專利法調整。在司法實踐中，由于主流觀點錯誤地認為植物新品種權與發明專利權最近似，常將專利權保護的有關制度適用于品種維權。此種做法，既不符合我國法律規定也不符合植物新品種的本質屬性。文章就植物新品種權與發明專利權的不同，進行了探討。
關鍵詞：植物新品種、植物新品種權、發明專利產品、發明專利權
在我國，植物新品種不授予專利權保護；即使在美國等可以利用專利權保護的國家，植物新品種也僅能獲得實用新型專利權，而不能獲得發明專利權或外觀設計專利權。由于植物新品種權保護制度較專利權保護制度建立晚，法律法規尚未完善，我國司法屆的主流觀點又錯誤地認為植物新品種權與發明專利權最相近似，所以在司法實踐中人們常將專利法保護專利權的有關制度錯誤地適用于品種權保護。為了改變這種局面，本文對植物新品種權和發明專利權之間的主要區別，予以了探討。
一、植物新品種和發明專利之間的本質屬性不同。
植物新品種不屬于發明創造，只是對現有植物的改造。植物新品種是指經過人工培育的或者對發現的野生植物加以開發，具備新穎性、特異性、一致性和穩定性并有適當命名的植物品種。植物新品種是實施育種方法和完成育種過程得到的結果，而不是育種過程和育種方法等如何培育植物新品種的技術方案。植物新品種是有生命的自然的以生物學方法培育或對野生植物開發出來的植物群體。植物新品種是對自然界原有產物的改進和利用，不是人們創造出來的一種全新的產物，不能以工業方法生產出來，因而不具備專利法意義上的創造性，故專利法規定對其不授予發明專利權。專利法上所稱的發明創造，是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。主要包括產品發明和方法發明兩類。產品發明是指人工制造的各種有形物品的發明。方法發明是指關于把一個物品或物質改變成另一個物品或物質所采用的手段的發明。發明是可以產生一種全新的產品或者方法的技術方案。植物新品種應當保持不變。植物新品種和發明專利比較，前者是改造，后者是創造；前者是結果，后者是程序；前者保持穩定性，后者追求發展性。
二、植物新品種權和發明專利權的授權條件不同。
授予專利權的發明，應當具備新穎性、創造性和實用性。申請品種權的植物新品種，應當具備新穎性、特異性、一致性、穩定性和有適當的命名。兩者相比，除對新穎性的衡量標準不同外，主要區別在于：授予專利權的發明要具有創造性和實用性；授予品種權的植物新品種只要求具有特異性，不要求具有創造性和實用性。
（一）進步性要求不同。
特異性不同于創造性。授予品種權的植物新品種要求具備特異性。特異性是指申請品種權的植物新品種應當明顯區別于在遞交申請以前已知的植物品種。這里的明顯區別，包括進、退、優、劣等多個方向；不僅包括較已知品種有明顯進步的，也包括較已知品種有明顯退步（如敗育、矮化等）的；只是這種明顯退步的品種不一定具有“實用性”，不一定能通過推廣、經營為品種權人帶來經濟利益和社會效益。授予專利權的發明應當具備創造性。創造性是指與同申請日以前已有的技術相比，該發明有突出的實質性特點和顯著的進步；這種差異只有進步一個方向，不允許有退步。前者只要求有特性，不要求有進步；后者不僅要有特性，還要有顯著的進步。
（二）實用性要求不同。
植物新品種不具有再現性（雖然利用同一親本組合可以配制出同一雜交種，但雜交種不屬于品種；對雜交種的保護，作者已另作論述 ；限于篇幅，在此不再論述）。雖然法律要求申請品種權的申請人應當向審批機關提交符合規定格式要求的請求書、說明書和該品種的照片，說明書應當包括育種過程和育種方法，包括系譜、培育過程和所使用的親本或者其他繁殖材料來源與名稱的詳細說明，選擇的近似品種及理由，申請品種的特異性、一致性和穩定性的詳細說明，適于生長的區域或者環境以及栽培技術的說明，和申請品種與近似品種的性狀對比表。但是，依據該說明書公開的內容，不僅申請品種所屬技術領域的技術人員不能夠培育出該申請品種，而且申請人本人依照該說明書公開的內容也不可能再培育出該申請品種。申請人不僅應當根據審批機關的要求提供必要的資料，而且還必須提供該植物新品種的繁殖材料。能夠穩定地繁殖授權品種的繁殖材料，是植物新品種可保護的要件。法律要求發明專利的權利要求書應當以說明書為依據，說明書應當對發明作出清楚、完整的說明。所屬技術領域的技術人員依據說明書能夠實現該專利。所屬技術領域的技術人員能夠再現該專利即具有實用性，是發明專利可保護的要件。法律沒有要求發明專利的申請人必須提供專利產品，專利產品不是發明專利可保護的要件。
（三）公開性要求不同。
植物新品種的信息不具有公開性。植物新品種的使用價值在于其具有符合人們要求的性狀。性狀的表現和遺傳，是靠植物新品種的特殊基因所承載的遺傳信息實現的。由于現有的科學技術，植物新品種的培育人也不知道植物新品種的基因組成和遺傳信息，不可能公開植物新品種的清楚的完整的遺傳信息，所以，申請品種權保護不需要提交植物新品種的基因序列圖譜和遺傳信息。所屬技術領域的技術人員也不可能通過植物新品種的基因圖譜或反向工程培育出植物新品種。品種權的申請具有不充分公開性。發明專利的說明書，不僅應當對發明作出清楚、完整的說明，還要以所屬技術領域的技術人員依據說明書能夠實現該專利為準。專利申請對專利技術具有充分公開性。
三、植物新品種權和發明專利權的保護范圍不同。
《國際植物新品種保護公約》的兩個文本和我國的《植物新品種保護條例》都明確規定品種權的保護范圍，是授權品種的繁殖材料 。品種權說明書雖包括植物新品種的系譜、培育過程和所使用的親本或者其他繁殖材料來源與名稱的詳細說明等內容，但依據說明書公開的內容不能再培育出該申請品種，說明書的內容不是植物新品種的遺傳信息的載體，不必也不能成為品種權保護的范圍。植物新品種的遺傳信息通過繁殖材料實現代代相傳，繁殖材料才是品種權的保護范圍。品種權保護的是實物，是可以繁殖新品種的材料。
發明專利權的保護范圍，是其權利要求的內容。權利要求應當以說明書為依據，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍；說明書應當對發明作出清楚、完整的說明，以所屬技術領域的技術人員能夠實現為準。發明專利所屬技術領域的技術人員按照說明書公開的技術方案可以再現該發明，發明專利的思想通過說明書實現人人相傳，其權利要求的內容是發明專利權的保護范圍。發明專利保護的是思想，是可以制造專利產品的技術。
四、植物新品種和專利產品的生產方式和后果不同。
授權品種的繁殖材料和專利產品，雖然都可生產，但是兩者的生產方式和后果不同。
專利產品的生產方式是制造；通過制造再現專利產品。制造是生產原先沒有的，如用配件制造汽車；制造出的產品與所用原料的性能和形態都不同。這種生產是把一個物品或物質改變成另一個物品或物質，發生了質的變化。
植物新品種的生產方式是繁殖；通過繁殖實現植物新品種的繁衍。繁殖是生產原先已有的，如種瓜得瓜、種豆得豆；收獲的瓜或豆與種植的瓜或豆之間的特征特性都相同。這種生產只是量的變化，不發生質的變異。
五、生產授權品種和發明專利產品，對權利人和繁殖材料的依賴性不同。
（一）生產授權品種，對品種權人具有依賴性。
授權品種的繁殖材料，必須來自品種權人（包括直接的或間接的、合法的或非法的）。沒有品種權人提供授權品種的繁殖材料，任何人都不可能依據申請公告公告的對育種過程和育種方法包括系譜、培育過程和所使用的親本或者其他繁殖材料來源與名稱的詳細說明生產出授權品種及其繁殖材料。沒有品種權人提供，任何人都不可能獲得授權品種的繁殖材料。授權品種的生產，對品種權人合法授權并提供繁殖材料，具有依賴性。
專利產品不同，所屬技術領域的技術人員，自公報的專利申請說明書中獲知申請人對發明作出的清楚、完整的說明內容，即能夠實現該專利。專利產品的生產，對專利權人沒有依賴性。
（二）生產授權品種，對繁殖材料具有依賴性。
沒有授權品種的繁殖材料，任何人（包括品種權實施的被許可人或品種權轉讓的受讓人以及所屬技術領域的全部技術人員）都不可能生產出授權品種及其繁殖材料。有了授權品種的繁殖材料，任何人即使不了解授權品種的育種過程和育種方法（包括系譜、培育過程和所使用的親本或者其他繁殖材料來源與名稱的詳細說明），即使不是所屬技術領域的技術人員，也能“種瓜得瓜”、“種豆得豆”。也就是說，生產授權品種的繁殖材料，對授權品種的繁殖材料，具有絕對的唯一的依賴性。
專利產品與授權品種不同，所屬技術領域的技術人員只要自公報的專利申請說明書中獲知申請人對發明作出的清楚、完整的說明內容，沒有專利產品，也可以制造出專利產品。制造專利產品依賴的是專利技術，對專利產品沒有依賴性。
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