[ 王璞 ]——(2003-2-12) / 已閱37261次
婚姻登記效力、婚姻效力與重婚罪
王璞
問題的提出
張男與王女于2000年10月在某街道辦事處登記結婚，此前，二人曾長期同居，對外以夫妻相稱。2001年10月，二人發生矛盾，張某搬出與王女共住的房屋。2002年元月，張男又與李女辦理了結婚登記，并舉行了婚禮。王女得知后，以重婚罪將張男起訴至法院。法院審理期間，張男以某辦事處違法辦理結婚證為由，對該辦事處提起行政訴訟，要求撤銷結婚證書。重婚案件遂中止審理。
受案法院在開庭審理后認定以下事實：2000年9月29日，張男持自己與王女的合影照片、王女的離婚判決書，獨自到被告處申請辦理結婚登記，經辦事處人員同意，張男將結婚登記申請表帶回家中讓王女簽字。2001年元月，被告在張、王二人未到場的情況下，為二人填制了結婚證書。當天，張男與辦事處人員一起去為王女送結婚證書，當時王未收，該辦事處人員將結婚證書帶回自己處保管。至2001年10月15日，張女去該辦事處將二份結婚證領走。
受理法院認為：本案被告在女方未到場的情況下，未對張男提供的登記手續進行核實，便為二人制作結婚證書，違反了民政部《婚姻登記管理條理例》的有關規定。王女拒收結婚證書及辦事處人員將證帶回的行為，說明該次結婚登記申請以未得到法律的許可而告終。數月后王女要求領證，應視為新的結婚登記申請，被告未查明張男是否同意與王女結婚的事實，而將結婚證交與王女，認定事實錯誤，程序違法。因此判決：撤銷被告為原告和王女辦理的結婚證。
本案中，圍繞著結婚證是否應當撤銷、以及撤證是否影響對張某構成重婚罪的認定等，存在諸多爭議。本文特列舉如下，與同行商榷。
問題一、就本案而言，如果婚姻登記機關僅因程序違法，
是否可以撤銷被訴行政行為？
行政訴訟以審查被訴行政行為的合法性為內容，包括程序和實體。被訴行政行為如果存在程序和實體上的違法事由，原則上應被撤銷。但是，存在一些特殊事由的，也可以不撤銷。從最高人民法院在《關于執行〈行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）中第五十七條和五十八條規定可以看出，被訴行政行為違法但不撤銷的情況有以下兩類：
一）、作出確認被訴行政行為違法但不撤銷的判決：
1、行政不作為；
2、不具有可撤銷的內容；
3、依法不成立或無效。
二）、作出確認被訴行政行為違法但不撤銷的判決，并責令采取相應的補救措施：
被訴行政行為違法，但撤銷將會給國家利益或公共利益造成重大損失的。
另外，依據《解釋》第五十九條的規定，被訴行政行為違法，但是撤銷將會給公共利益或他人的合法權益造成損害的，可在判決撤銷的同時，責令行政機關采取相應的補救措施。
如果行政行為違法，對該被訴行政行為撤銷后，將會侵犯到第三人的合法權益，且不具有可補救性，如何處理，《解釋》中卻未作規定。本案中，結婚證書被撤銷后，將對張男與王女之間的婚姻效力的認定帶來障礙，并會侵犯到王女的合法權益，況且，結婚證書被撤銷后，行政機關沒有任何措施可以進行補救。對于此種情況，《行政訴訟法》及相關的司法解釋均未規定。
一種意見認為，既然行政訴訟以對行政行為的合法性審查為內容，合法性包括程序合法和實體合法，那么一項明顯違反法定程序的行政行為，又不存在上述《解釋》第58條的情況，顯然應當被撤銷。
另一種意見認為，不能僅因行政機關的婚姻登記違反法定程序來撤銷結婚證書。該結婚證書的撤銷涉及到第三人王女的合法權益，并且不具有可補救性，應作出確認違法但不撤銷的判決。
筆者以為，對此種行政行為，應依據《婚姻法》審查當事人是否符合結婚的實質要件。婚姻的實質要件包括：1、雙方自愿；2、符合法定的婚齡；3、不是近親和不存在醫學上禁止結婚的疾病。如果當事人符合結婚的實質要件，僅在結婚登記時未遵守法定程序，或婚姻登記機關未嚴格程序，依據最高院的有關司法解釋，本案中二人的婚姻關系應為有效。那么，對于一樁在法律上有效的婚姻，如果因為行政機關的過失而撤銷結婚證書，會對無辜當事人的合法權益造成侵害。特別是在一方存在惡意的情況下，如婚姻中一方移情別戀，為逃避重婚行為而帶來的處罰時，很容易選擇提起行政訴訟而撤銷結婚證書，等于是幫助當事人輕易地規避了法律。
另外，“法治行政原則之所以要求糾正違法行政行為，主要是因為違法的行政行為往往損害公共利益或他人的合法權益。如果一個違法的行政行為既不直接涉及公共利益，也不涉及當事人之外的公民、組織的權益，即使它構成違法，也不一定必須予以糾正。如果行政違法不侵害任何一方的合法權益，而撤銷該行政行為將侵害當事人或他人的合法權益，則不能撤銷該違法行為”（1）。最高法的解釋沒有注意到這個情況，但實踐中可以參照第五十八條來處理，作出確認違法（但不撤銷）的判決。
問題二、如果該結婚證書因程序違法被撤銷，
張男的行為是否構成重婚罪？
張男的行為是否構成重婚罪，首先要考察張男與王女婚姻關系是否有效。對此，也存在兩種不同意見。
一種意見認為，在結婚證書僅因程序違法被撤銷的情況下，不影響婚姻關系的效力。因為依據我國《婚姻法》的有關規定，婚姻有效的條件包括實質要件和形式要件，本案中張男和王女的婚姻關系符合結婚的實質要件，也符合法定的形式要件??辦理結婚登記。該形式要件的效力并不當然以登記的程序是否合法為前提。若該形式要件的違法不足以影響到或實際未影響到實質要件的成立，那么，該婚姻關系應為有效的婚姻關系。本案中，張男明知自己與他人存在已經登記的婚姻關系，在沒有依法解除該關系前，而又與李女結婚，主觀上有重婚的故意，客觀上造成了重婚的事實，結婚證書被撤銷的事實和效力既不溯及張男實施重婚行為之時，也不影響對張王二人婚姻效力的認定。張男的行為應構成重婚罪。
另一種意見認為，結婚證書被撤銷的行為，等同于民事審判程序的宣告婚姻關系無效，一起無效的婚姻關系，自始不發生效力。對李男也無約束力，因此，李的行為不構成重婚罪。
筆者認為，結婚證書被撤銷，說明張王二人的婚姻關系已經法定程序被認定為無效婚姻關系。婚姻登記行為不可能按照《行政訴訟法》第五十九條規定的那樣，“因程序違法而撤銷的，責令行政機關重新作出行政行為”。對于不可補救性的結婚登記行為被撤銷后，只能說明該樁婚姻關系缺少法定要件而無效。前一個婚姻關系既然無效，便不應受到法律的保護，張王二人也不符合事實婚姻的時間要求，因此，張男雖然存在重婚的主觀故意，但不存在負刑事責任的客觀基礎??重婚行為；另一方面，重婚罪侵犯的客體為我國一夫一妻的基本婚姻制度，在前一個婚姻被認定為無效的情況下，為法律所保護客體也沒有被侵犯，因此，若結婚證書被撤銷，張男的行為將不構成重婚罪。
小結
分析上述觀點，爭論表現在以下兩點上：一是對于婚姻登記類行政訴訟而言，是否被訴行政行為程序違法均應被撤銷？二是結婚登記證書如果被撤銷，撤銷的效力是否溯及到未撤銷以前？
筆者認為，婚姻登記行為是國家對私人關系依法進行適當干預并進行監管的行為。婚姻登記同時又對社會公眾起到公示的作用，有利于相對人通過政府部門獲知公民的婚姻狀況。婚姻關系一旦通過政府登記的方式而成立，除非缺乏婚姻成立的實質要件，否則，不能被撤銷；而撤銷結婚證書的效力，應當溯及既往，即婚姻自始無效。這是由婚姻登記行政行為和婚姻關系的本質特點所決定的。
（1）張步洪：《行政違法≠婚姻無效 法律規則應互相通用》2003年1月22日《檢察日報》
2003、2、8
