[ 李俊敏 ]——(2003-5-15) / 已閱26007次
2、行為人單獨(dú)或與人合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或連續(xù)買(mǎi)賣(mài)，操控股價(jià)。其操作手法主要是：第一步，籌集資金并打入到在各地開(kāi)設(shè)的股票帳戶(hù)；第二步，暗中吸籌，在此階段，行為人往往利用資金優(yōu)勢(shì)和相對(duì)的持股優(yōu)勢(shì)采取故意打壓股價(jià)的方式吸籌，或者采取連續(xù)低進(jìn)高出、高進(jìn)低出的方法，頻繁買(mǎi)賣(mài)、暗中吸納便宜籌碼；第三步，連續(xù)拉升股價(jià)，制造漲升行情，誘使投資者跟進(jìn)做多，此階段，操縱證券交易市場(chǎng)行為人采取高進(jìn)高出，與合謀人采取互相對(duì)倒、對(duì)敲的方法拉升股價(jià)或者單獨(dú)利用自己開(kāi)設(shè)的多個(gè)帳戶(hù)，自買(mǎi)自賣(mài)，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的證券買(mǎi)賣(mài)，拉升股價(jià)和制造成交量，此時(shí)由于操縱市場(chǎng)者掌控了大部份的股票，具有了持股的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，其自買(mǎi)自賣(mài)式的交易僅發(fā)生少許的手續(xù)費(fèi)和印花稅，不必動(dòng)用太多的資金；第四步，當(dāng)股價(jià)漲升到一定價(jià)位，操縱市場(chǎng)者就會(huì)恰到好處地散布利好消息，然后在暗中兌現(xiàn)籌碼。此種操縱市場(chǎng)行為的代表作是億安科技股票操縱案。
3、與人合謀，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格、方式相互進(jìn)行證券交易或相互買(mǎi)賣(mài)并不持有的證券，影響交易價(jià)格和交易量。前者如中科創(chuàng)業(yè)（原名康達(dá)爾，代碼0048）股票操縱案。莊主呂梁與朱煥良共同商定操縱康達(dá)爾股票，他們?cè)谌珖?guó)20多個(gè)省份的120余家證券營(yíng)業(yè)部，開(kāi)設(shè)帳戶(hù)1500余個(gè)，由呂梁從朱煥良手中“倒倉(cāng)”接過(guò)50%的股票，共同操縱康達(dá)爾股票價(jià)格，他們最高峰時(shí)共持有0048股票5600多萬(wàn)股，占流通股的55.36%，股價(jià)則由10多元炒至80多元，至2000年5月16日除權(quán)后，股價(jià)一路下跌，甚至出現(xiàn)連跌9個(gè)停板的罕見(jiàn)現(xiàn)象，引起中科系列股票如中西藥業(yè)、歲寶熱電、萊鋼股份等紛紛上演跳水大賽，中科創(chuàng)業(yè)股票操縱案的敗露，主要是因?yàn)閰瘟号c朱煥良之間發(fā)生內(nèi)訌以及呂梁在資金鏈上出現(xiàn)了問(wèn)題，本案涉及的違規(guī)資金達(dá)54億元之巨，勘稱(chēng)中國(guó)證券史上操縱股價(jià)第一案。后者如上海萬(wàn)國(guó)證券公司“327”空拋案，“327”品種是一種三年期的國(guó)庫(kù)券，當(dāng)時(shí)萬(wàn)國(guó)證券公司與其盟友為了操控“327”的價(jià)格，其掛單拋出量多于該券種實(shí)際發(fā)行量十多倍，使該品種的價(jià)格立刻由152元下跌到147元。
4、穩(wěn)定操作，也稱(chēng)安定操作。即行為人在一段較長(zhǎng)的時(shí)間里將某只證券的價(jià)格控制在一定的水平，故意不讓它上漲或下跌，使個(gè)股的走勢(shì)與大盤(pán)出現(xiàn)背離，人為地扭曲股價(jià)。這種操縱市場(chǎng)的方法，其目的是要將股價(jià)維持在一定的價(jià)格幅度內(nèi)，方便操縱者高賣(mài)低買(mǎi)做差價(jià)，或者將其持有的股票質(zhì)押到銀行融資，或者以股票市值參與新股配售獲利，或者是為了自己在一級(jí)市場(chǎng)上申購(gòu)到的大量的新股能在二級(jí)市場(chǎng)上市時(shí)獲得相對(duì)較高的利潤(rùn)回報(bào)。這種操縱市場(chǎng)行為，由于能活躍股市成交，且操控能力有限，操控獲利能力也相對(duì)有限，一般能為證券監(jiān)管部門(mén)所容忍，在此基礎(chǔ)上美國(guó)甚至發(fā)展起了做市商制度。
六、操縱證券交易市場(chǎng)行為的認(rèn)定
任何一個(gè)國(guó)家或地區(qū)的證券交易市場(chǎng)均充斥著眾多的投機(jī)行為和程度不同的操縱證券交易市場(chǎng)行為。我國(guó)亦不例外，在滬深兩證交所上市的1000多只股票的走勢(shì)圖上，我們可以很容易地發(fā)現(xiàn)操縱證券交易市場(chǎng)者的行蹤，有的股民甚至說(shuō)“無(wú)股無(wú)莊”、“有股就有莊”，此話雖然說(shuō)得有點(diǎn)過(guò)了，但也能反映我國(guó)股市的大致現(xiàn)狀。由于認(rèn)定操縱證券交易市場(chǎng)行為是追究行為人民事責(zé)任的一個(gè)前提，因此，正確認(rèn)定操縱市場(chǎng)行為就顯得非常重要。有的人認(rèn)為：凡是符合操縱證券市場(chǎng)交易行為定義的，均應(yīng)認(rèn)定為操縱證券交易市場(chǎng)行為。但也有人認(rèn)為：某人的行為是否操縱市場(chǎng)行為，應(yīng)根據(jù)有關(guān)機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書(shū)來(lái)確定。有權(quán)對(duì)操縱市場(chǎng)行為進(jìn)行處罰的主要有證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部、保監(jiān)會(huì)和銀監(jiān)會(huì)等。筆者同意第二種觀點(diǎn)。如果沒(méi)有一個(gè)權(quán)威部門(mén)來(lái)確定某人的行為是否操縱市場(chǎng)行為，而是任何單位或個(gè)人都可以自行認(rèn)定并提起民事賠償訴訟的話，必將使司法權(quán)大范圍地介入證券市場(chǎng)，導(dǎo)致司法權(quán)與行政權(quán)之間的沖突不斷，這是不利于證券市場(chǎng)自身的發(fā)展的，同時(shí)，任何個(gè)人或其他部門(mén)都沒(méi)有確認(rèn)操縱市場(chǎng)行為及行為人的客觀條件。因此，人民法院只能受理投資人以自己受到操縱市場(chǎng)行為侵害為由，依據(jù)有關(guān)機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院刑事裁判文書(shū)，對(duì)操縱市場(chǎng)行為人提起的民事賠償訴訟。
七 、操縱市場(chǎng)行為與其他侵權(quán)行為的關(guān)系
操縱市場(chǎng)行為與其他侵權(quán)行為，——主要是與虛假陳述、內(nèi)幕交易行為之間既有密切聯(lián)系，又有很大區(qū)別。
1、操縱市場(chǎng)行為與虛假陳述的聯(lián)系與區(qū)別。在實(shí)踐中，任何一個(gè)操縱市場(chǎng)行為都或多或少地存在虛假陳述的情況，此時(shí)的虛假陳述是為操縱市場(chǎng)服務(wù)的，操縱市場(chǎng)行為為獲取暴利，轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)才是真正的目的，而在操縱市場(chǎng)行為之外的虛假陳述與服務(wù)于操縱市場(chǎng)的虛假陳述和操縱市場(chǎng)行為本身，又有較大的區(qū)別。
a、目的不同。操縱市場(chǎng)行為之外的虛假陳述，其目的往往是上市公司為了融資，發(fā)行股票或再融資的需要，而操縱市場(chǎng)行為的目的則是為了獲取非法利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。
b、主體資格不同。操縱市場(chǎng)行為人可以是任何一個(gè)擁有資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或信息優(yōu)勢(shì)的投資者，而虛假陳述的主體則只能是上市公司的權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)、受聘的注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)等部門(mén)及其工作人員，這些人負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)，必須及時(shí)、如實(shí)地披露公司的重要事項(xiàng)。
2、操縱市場(chǎng)行為與內(nèi)幕交易行為的聯(lián)系與區(qū)別
兩者的目的基本一致，即非法獲取暴利或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，操縱市場(chǎng)整個(gè)行為過(guò)程中必須利用一些內(nèi)幕信息，但此時(shí)的內(nèi)幕信息也僅僅是服務(wù)于操縱市場(chǎng)行為。它與內(nèi)幕交易有著本質(zhì)的區(qū)別。
a、行為方式不同。操縱市場(chǎng)行為主要是利用資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)、輔之以信息優(yōu)勢(shì)，通過(guò)獨(dú)自或與他人串謀，采取故意抬高、打壓、穩(wěn)定股價(jià)，以及自買(mǎi)自賣(mài)、對(duì)倒、對(duì)敲、倒倉(cāng)等方法控制證券價(jià)格，從而獲利；而內(nèi)幕交易則是知情人在獲悉內(nèi)幕信息后，在該信息正式披露前，買(mǎi)入或賣(mài)出證券，然后在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候再進(jìn)行反向操作，從而獲利或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的行為。
b、知情范圍上和利用內(nèi)幕信息的程度上完全不同
內(nèi)幕交易人知悉公司信息，他的買(mǎi)入或賣(mài)出證券完全是基于對(duì)內(nèi)幕信息的了解和判斷，而操縱市場(chǎng)行為人在知情范圍和利用內(nèi)幕信息的程度上是比較有限的。
c、主體資格不同。操縱市場(chǎng)者可以是任何投資者，而內(nèi)幕交易行為人則只能是內(nèi)幕信息的知情人，主要是證券法第68條規(guī)定的人員：①發(fā)行股票或公司債券的公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理及有關(guān)的高級(jí)管理人員；②持有公司百分之五以上股份的股東；③發(fā)行股票的控股公司的高級(jí)管理人員；④由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)證券交易信息的人員；⑤證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定的職責(zé)對(duì)證券交易進(jìn)行管理的其他人員；⑥由于法定職責(zé)而參與證券交易的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；⑦國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人員。
八、操縱市場(chǎng)行為民事賠償責(zé)任的歸責(zé)原則
由于操縱市場(chǎng)行為是一種極端的逐利行為，行為人在主觀上是一種積極的心理狀態(tài)，操縱市場(chǎng)行為人為了獲取暴利或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，其對(duì)于他人利益受損從而使其獲得利益的相互關(guān)系是非常清楚的，并積極追求這一目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，因而，操縱市場(chǎng)行為是一種故意違法的侵權(quán)行為，所以，操縱市場(chǎng)行為民事賠償責(zé)任的歸責(zé)原則應(yīng)采用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，有操縱市場(chǎng)行為的人須自證無(wú)過(guò)錯(cuò)才能免責(zé)。相關(guān)的操縱市場(chǎng)行為人互負(fù)連帶賠償責(zé)任，其承擔(dān)民事責(zé)任的形式是財(cái)產(chǎn)賠償。
九、賠償與受償主體
任何一個(gè)法律關(guān)系都必須具備主體、客體、內(nèi)容三個(gè)條件才能成立，民事法律關(guān)系的主體是指參與民事法律關(guān)系、享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。正確確定操縱市場(chǎng)行為侵權(quán)賠償案件的賠償主體和受償主體，是正確處理案件的前提條件之一。賠償主體的確定應(yīng)以有關(guān)機(jī)關(guān)行政處罰決定處罰的對(duì)象和人民法院刑事裁判文書(shū)處罰的對(duì)象為限。因?yàn)椋龃朔秶鷦t缺乏可操作性。受償主體的確定，應(yīng)以在操縱市場(chǎng)行為人操縱某只證券交易價(jià)格期間買(mǎi)賣(mài)此證券，并遭受了實(shí)際財(cái)產(chǎn)損失的人為限。超出此范圍或未遭受實(shí)際損失的人，不能成為操縱市場(chǎng)侵權(quán)行為民事賠償?shù)氖軆斨黧w。
十、賠償?shù)姆秶陀?jì)算方式
1、操縱市場(chǎng)侵權(quán)行為在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償?shù)呢?zé)任范圍，以投資人因操縱市場(chǎng)行為侵權(quán)而實(shí)際發(fā)生的損失為限，投資人的實(shí)際損失包括：a、投資差額損失；b、投資差額損失部分的傭金印花稅及手續(xù)費(fèi)和資金利息。
2、賠償損失的計(jì)算方法
a、為方便賠償損失的計(jì)算，必須確定一個(gè)基準(zhǔn)日。所謂基準(zhǔn)日，是指操縱市場(chǎng)行為揭露后，為了將投資人應(yīng)獲賠償限定在操縱市場(chǎng)行為所造成的損失范圍內(nèi)，確定損失計(jì)算的合理期間而規(guī)定的截止日期。對(duì)于基準(zhǔn)日的確定，目前有多種理論標(biāo)準(zhǔn)，主要的有兩種。第一種學(xué)說(shuō)認(rèn)為：操縱市場(chǎng)行為賠償基準(zhǔn)日，應(yīng)以有關(guān)主管機(jī)關(guān)作出行政處罰決定或人民法院刑事裁判文書(shū)的作出之日為準(zhǔn)。第二種學(xué)說(shuō)認(rèn)為：應(yīng)以操縱市場(chǎng)行為揭露日起至被操縱的證券累計(jì)成交量達(dá)到其可流通部分100%之日，但通過(guò)大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計(jì)算在內(nèi)。披露日是指操縱市場(chǎng)行為在全國(guó)范圍發(fā)行或播放的報(bào)刊、電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體上，首次被公開(kāi)揭露之日。
第一種學(xué)說(shuō)有其合理成份，如與操縱市場(chǎng)行為及行為人的認(rèn)定具有連貫性，但是，行政處罰或刑事裁判往往滯后于操縱市場(chǎng)行為之揭發(fā)日，因此，采用這種標(biāo)準(zhǔn)必將過(guò)分延長(zhǎng)操縱市場(chǎng)行為的實(shí)施日期。第二種學(xué)說(shuō)以被操縱的證券自揭發(fā)之日起累計(jì)成交量達(dá)到其可流通部分的100%之日為基準(zhǔn)日比較合理。因?yàn)闊o(wú)論是正向操作，還是反向操作，也即無(wú)論是買(mǎi)入還是賣(mài)出，當(dāng)成交量達(dá)到其可流通部份100%時(shí)，即表明該證券已達(dá)到100%的換手，使處于持股劣勢(shì)或未持股的投資人都有機(jī)會(huì)賣(mài)出手中的證券或買(mǎi)入證券。另外，按照第二種標(biāo)準(zhǔn)，在開(kāi)庭審理前尚不能確定的，則以揭露日后第30個(gè)交易日為基準(zhǔn)日；已經(jīng)退出證券交易市場(chǎng)的，以摘牌日前一交易日為基準(zhǔn)日；已經(jīng)停止證券交易的，可以停牌日前一個(gè)交易日為基準(zhǔn)日；恢復(fù)交易的，可依揭露日起至被操縱市場(chǎng)行為影響的證券累計(jì)成交量達(dá)到其可流通部分100%之日為基準(zhǔn)日。
總共3頁(yè) [1] 2 [3]
上一頁(yè) 下一頁(yè)
