[ 衛勇 ]——(2011-11-4) / 已閱55834次
家庭經營的，參加經營的家庭成員姓名應當同時備案。
【釋義】本條是關于登記事項“組成形式”含義的規定。
根據《民法通則》的規定，個人合伙和個體工商戶分別屬于公民一章下的第五節和第四節，《舊條例》第四條 “個體工商戶，可以個人經營，也可以家庭經營。個人經營的，以個人全部財產承擔民事責任；家庭經營的，以家庭全部財產承擔民事責任。”的規定，個體工商戶也只規定有兩種組織形式，《實施細則》也沒有擴大到個人合伙，即只有個人經營和家庭經營。
在部門立法過程中，個體工商戶中存在的個人合伙組成形式，其登記法律依據來源于《國家工商行政管理局關于執行〈民法通則〉對個人合伙登記管理的通知》（〔1986〕工商268號）的規定。但是，此規范性文件早已廢止。但是一些有關個體工商戶登記監管的地方性法規對此也多做了擴大，認為個人體工商戶就是個人情形之一種，個人合伙當然也就屬于個體工商戶的組織形式之一，其實這是對民法通則立法結構和邏輯關系的誤解，有違民法通則的立法本意。
合伙企業法頒行后，《國家工商局關于貫徹實施<中華人民共和國合伙企業登記管理辦法>有關問題的通知（工商個字〔1998〕31號 ） 》第八條“關于合伙企業法出臺前原登記的個人合伙和合伙型私營企業的規范問題”明確規定，合伙企業法出臺前，按照《舊條例》登記的個人合伙和合伙型私營企業，根據經營者的意愿，可以保留原來的身份，也可以申請注銷原來的個人合伙，再依據《中華人民共和國合伙企業登記管理辦法》申請登記為合伙企業。合伙企業法出臺后，不再登記個人合伙組織形式的個體工商戶，一律規范登記為合伙企業的企業組織形式�！吨腥A人民共和國合伙企業法》第二條“本法所稱合伙企業，是指自然人、法人和其它組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業�！焙偷谑臈l“設立合伙企業，應當具備下列條件第（一）項”有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力”的規定，也明確了自然人的個人合伙，應依法登記為合伙企業的組織形式。因此，今后不宜再登記個人合伙的個體工商戶，已經登記的，應依法予以規范。
“參與家庭經營成員”的備案程序不是單獨的一個程序，而是和申請合并為一個程序。備案表現為以下三點：一是申請登記為家庭經營的，以主持經營者作為經營者登記，由全體參加經營家庭成員在《個體工商戶開業登記申請書》經營者簽名欄中簽字予以確認；二是提交居民戶口簿或者結婚證復印件作為家庭成員親屬關系證明；三是同時提交其它參加經營家庭成員的身份證復印件，對其姓名及身份證號碼予以備案。
其實，備案的不僅僅是參加經營的家庭成員信息，根據申請書載明的內容信息看，還有從業人員和資金數額也屬于備案信息內容。申請書應該專設備案一欄或者單獨設置個體工商戶備案登記表來解決這個問題，而不應不做明示一并納入申請書中作為載明事項，給別人誤以為屬于登記事項。況且備案屬于行政監督的行政行為，而登記屬于行政許可的行政行為，雖然可以設計整合在一個表式上，但是在一個表式上又沒有作出明確區分，應為一瑕疵。
第九條 經營范圍，是指個體工商戶開展經營活動所屬的行業類別。
登記機關根據申請人申請，參照《國民經濟行業分類》中的類別標準，登記個體工商戶的經營范圍。
【釋義】本條是關于登記事項“經營范圍”含義的規定。
《實施細則》第六條規定，經營范圍是指經核準經營的行業和商品的類別。其實《辦法》此條“行業類別”的應有之義，也當然的包含“經營的行業”和“商品的類別”兩個方面。在務實中，申請的經營范圍和核準登記的經營范圍有時候有所不同或者說不一致，主要是基于以下原因，一是前置許可的要求，二是對個體工商戶這一組織形式的禁止，三是語言詞匯和標點符號的使用規范，四是有些商品不宜混同經營或者兼營，五是基于行政法或者民商法規定或者約定的特許經營、專營或者專門經營等。
第十條 經營場所，是指個體工商戶營業所在地的詳細地址。
個體工商戶經登記機關登記的經營場所只能為一處。
【釋義】本條是關于登記事項“經營場所”含義的規定。
根據《辦法》第七條的規定，經營者的住所是指申請登記為個體工商戶的公民其戶籍所在地的詳細住址�！秾嵤┘殑t》第六條規定經營場所，是指廠址、店鋪、門市部的所在市(區)、縣、鄉鎮(村)及街道門牌等地址，及經批準的攤位地址或本轄區流動經營的范圍。這也應該是《新條例》及其《辦法》的應有之義。
但是，仍有注意區別住所和經營場所二者不同而又密切聯系的必要。住所和經營場所的法律意義是不同的，但實際工作中，個體工商戶的住所和經營場所往往存在不同情形，如是本地經營，也就是經營場所在經營者戶籍所在地，一是以住所（家的地點）作為經營場所混同使用，二是租賃經營場所使用，住所和經營場所分離；如是異地經營，經營場所不在經營者戶籍所在地，一般指跨越縣、縣級市、旗這一行政區劃，跨越縣級區不宜作為異地理解，一是將經營場所作為經常居住地一并作為住所和經營場所混同使用，二是租賃住房作為經常居住地成為住所，另租賃經營場所從事經營活動。
《舊條例》確定的戶籍所在地登記管轄權，隨著個體經濟的發展，逐步發生了變化。由于申請個體工商戶登記的公民住所不再是確定此個體工商戶登記管轄權的根據，公民申請個體工商戶登記的管轄權，依據《新條例》第八條的規定，申請登記為個體工商戶，應當向經營場所所在地登記機關申請注冊登記。因此，《新條例》確定了經營場所所在地登記管轄權。
本條第二款，個體工商戶經登記機關登記的經營場所只能為一處，可能包含哪些信息呢？是一個公民在同一登記機關或者全國范圍內只能申請一個個體工商戶登記？是一個個體工商戶經登記機關登記的經營場所只能為一處？還是一個個體工商戶可否存在不經登記機關登記的次要經營場所？或者說是一個公民只能領取一個個體工商戶營業執照？或者說是一個個體工商戶只登記一個主要經營場所，其它次要的經營場所不登記，可存在一照多攤？在實踐中，一個公民在同一登記機關或者不同登記機關登記多個個體工商戶，領取多個營業執照，或者在同一登記機關主要經營場所領取一個執照正本，其它次要經營場所僅領取若干營業執照副本，這些現象大為存在，一些地方政府或者工商部門還出臺規范性文件予以明確允許。本款的規定究竟蘊含的是什么？異地經營的制度是否已經失去了依據？這些似乎依然有待進一步明確。
第十一條 個體工商戶申請使用名稱的，應當按照《個體工商戶名稱登記管理辦法》辦理。
【釋義】本條是關于登記事項個體工商戶名稱登記的規定。
區別應當申請使用名稱和可申請使用名稱的情形。
《個體工商戶名稱登記管理辦法》（以下簡稱《名稱登記辦法》）第十一條規定“個體工商戶名稱不得含有下列內容和文字：（七）漢語拼音、字母、外國文字、標點符號”。總局《名稱登記辦法》未禁止個體工商戶名稱中的字號使用阿拉伯數字，有人理解為突破了企業名稱中不得使用阿拉伯數字的限制，我認為這種理解或者國家總局的解讀是不宜的�！吨腥A人民共和國國家通用語言文字法》第九條“ 國家機關以普通話和規范漢字為公務用語用字。法律另有規定的除外�！泵鞔_規定，國家機關在履行職務過程中公務用字以規范漢字為準。除非法律有例外規定，阿拉伯數字不是規范漢字，總局規章無權例外。同時該法第十四條第（三）項“招牌、廣告用字；”和第（四）項“企業事業組織名稱；”的情形，也必須應當以國家通用語言文字為基本的用語用字。經查閱所有有關實施通用語言文字法的地方性法規的具體規定，均沒有突破上位法的規定，部門地方性法規還進一步作出具體規定，禁止阿拉伯數字在名稱等具體類別使用的具體情形，而工商總局的一個部門規章來吃螃蟹，顯然有點不宜。作為負有履行國家通用語言文字使用的管理和監督職責職能之一的工商總局，此規定不太相宜。規范漢字的使用涉及文化傳承、民族情感、漢字使用規范等諸多因素。因此，在個體工商戶名稱登記核準時應以法律為準。
第三章 登記申請
第十二條 個人經營的，以經營者本人為申請人；家庭經營的，以家庭成員中主持經營者為申請人。
委托代理人申請開業、變更、注銷登記的，應當提交申請人的委托書和代理人的身份證明或者資格證明。
【釋義】本條是關于個體工商戶登記的申請人的規定。
本條第一款承繼了《實施細則》第四條的規定；《實施細則》第六條規定，家庭經營的，參加經營的家庭成員姓名應當同時登記；而《辦法》登記的經營者姓名是指申請人姓名，即家庭成員中主持經營者，《辦法》在征求意見時曾規定參加經營的家庭成員姓名應當同時備案。其實一個家庭是個人經營還是家庭經營，一般不影響家庭財產共有、民事責任共擔的原則。所以《辦法》第八條設置了備案這一規定，由于備案又不是一個獨立程序，而是一個附隨程序，所以申請書直接表述為“經營者簽名”而非“申請人簽名”。
本條第三款雖然是新規定的內容，但是此本是民事代理的應有之義，只不過是明示罷了。
第十三條 申請個體工商戶登記，申請人或者其委托的代理人可以直接到經營場所所在地登記機關登記；登記機關委托其下屬工商所辦理個體工商戶登記的，到經營場所所在地工商所登記。
申請人或者其委托的代理人可以通過郵寄、傳真、電子數據交換、電子郵件等方式向經營場所所在地登記機關提交申請。通過傳真、電子數據交換、電子郵件等方式提交申請的，應當提供申請人或者其代理人的聯絡方式及通訊地址。對登記機關予以受理的申請，申請人應當自收到受理通知書之日起5日內，提交與傳真、電子數據交換、電子郵件內容一致的申請材料原件。
【釋義】本條是關于個體工商戶登記的被申請人的確定和申請方式及要求的規定。
被申請人一是經營場所所在地登記機關，二是登記機關委托的經營場所所在地工商所。申請方式有直接申請和間接申請，或者說書面形式申請和其它方式申請，并對間接申請方式做出了“應當提供申請人或者其代理人的聯絡方式及通訊地址”和“提交與傳真、電子數據交換、電子郵件內容一致的申請材料原件”的基本要求。
第十四條 申請個體工商戶開業登記，應當提交下列文件：
（一）申請人簽署的個體工商戶開業登記申請書；
�。ǘ┥暾埲松矸葑C明；
（三）經營場所證明；
（四）國家工商行政管理總局規定提交的其它文件。
【釋義】本條是關于個體工商戶開業登記提交有關文件的規定。
“申請人簽署的個體工商戶開業登記申請書”按《個體工商戶登記文書格式規范》填寫須知（以下簡稱填寫須知）完整準確的填寫相關內容；申請書是“經營者簽名”而非“申請人簽名”這一點許注意。
“申請人身份證明”按填寫須知是僅指居民身份證復印件，其實還應該是有效的，超過有效期或者公告停止使用（第一代居民身份證）的，原則上也應該屬于不符合要求的材料。同時，如果是殘疾人、復退轉軍人等特殊群體申請個體工商戶登記的，還需提交相關部門相應的特殊身份證明文件。另外，“申請人身份證明”僅指民身份證復印件，這是不完整的，其實還應該包括居民身戶口簿。根據《中華人民共和國居民身份證法》第十條“ 申請領取居民身份證，應當填寫《居民身份證申領登記表》，交驗居民戶口簿�！钡囊幎�，居民身份證是居民戶口簿派生的一種可以獨立使用的身份證件。有些人由于特殊情況，居民身份證遺失或者毀損沒有及時補領的， 可提交居民身戶口簿這一身份證件申請個體工商戶登記。
“經營場所使用證明”按填寫須知是指個體工商戶以自有場所作為經營場所的，應當提交自有場所的產權證明復印件；租用他人場所的，應當提交租賃協議和場所的產權證明復印件；無法提交經營場所產權證明的，可以提交市場主辦方、政府批準設立的各類開發區管委會、村居委會出具的同意在該場所從事經營活動的相關證明。填寫應當標明經營場所所在縣（市、區）、鄉（鎮）及村、街道的門牌號碼。這個已經基本做了一個全面概括。還有一點的是屬于電子商務或者軟件服務業等不需要專屬的經營場所的個體經營者，可以以自己的住所作為經營場所。
“國家工商行政管理總局規定提交的其它文件”具體是指那些文件呢？這需要對政策的掌握和把握。比如有人認為提交《流動人口婚育證明》是國家總局規定提交的，其實不是，這是《國務院辦公廳關于轉發國家計劃生育委員會兼職委員單位職責的通知（國辦發〔１９９９〕４１號）》明確規定的。比如《國家環境保護總局、公安部、國家工商管理局關于加強社會生活噪聲污染管理的通知（環發〔１９９９〕２１０號）》第四條規定，工商行政管理部門在審核營業性飲食、服務單位和娛樂場所申請執照的監督管理工作中，可要求其對環境噪聲污染及其防治情況作出說明。說明的形式應是書面的，這就屬于此類。
另外，本系統各省級局要求提交的，地方性法規、地方政府規章和規范性文件要求提交的，原則上在登記中也必須執行，這是由于行政法的復雜性決定的。
第十五條 申請個體工商戶變更登記，應當提交下列文件：
�。ㄒ唬┥暾埲撕炇鸬膫�體工商戶變更登記申請書；
（二）申請經營場所變更的，應當提交新經營場所證明；
�。ㄈ﹪夜ど绦姓芾砜偩忠幎ㄌ峤坏钠渌募�。
【釋義】本條是關于個體工商戶變更登記提交文件的規定。
申請變更的經營范圍中有法律、行政法規和國務院決定規定必須在登記前報經批準的項目，應當提交有關許可證書或者批準文件復印件。
個體工商戶變更經營者的，僅限于在已備案的參與經營的家庭成員范圍內變更，應當由全體參加經營家庭成員在《個體工商戶變更登記申請書》經營者簽名欄中簽字予以確認。原經營者和變更后的經營者都應當在經營者簽名欄中予以簽字確認。
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