[ 羅朝棟 ]——(2003-7-26) / 已閱11991次
論訴后保全
訴后保全又稱訴訟后保全，是指人民法院從宣判或調解文書送達時起至當事人申請執行立案之前，對于可能因一方當事人的行為或者其他原因，使將來生效法律文書不能執行或者難以執行的情況，根據另一當事人的申請或者依職權作出裁定，對一方當事人的財產或者訴訟標的物采取強制措施，限制其處分的一種法律行為和法律制度。訴后保全是相對于訴前保全和訴訟保全而言的一項法律制度，目前民訴法尚未對其作出明確規定。
一、建立訴后保全制度的必要性
（一）、民事財產保全制度理論上存在缺陷。當前，理論界對訴訟保全期間的界定，有不同的理解。有的認為，訴訟保全期間是從立案之日起到裁判文書最后一方當事人送達之日止；有的認為，從立案之日起到判決之日止。但多數學者認為，訴訟保全期間應當是至作出判決之前。但持該種觀點的人，卻將宣判之時至裁判文書最后一方當事人送達之日止這一訴訟區間排除在訴訟保全范圍之外。由此，不難看出訴訟保全沒有涵蓋案件訴訟過程。所謂的訴訟保全也只能是判前保全或調前保全。那么，對于雙方調解達成協議有待履行期間，另一方當事人不服上訴期間，判決生效有待履行期間等，是否可以采取訴訟保全措施就無法解釋。筆者認為，不論訴訟保全期間界定到哪個階段為止，只要當事人向法院申請保全，即便法律沒有明確規定，法院也應當采取保全措施。因此，民事財產保全制度亟待于規范。
（二）、法律規定存在空白。民訴法第九十二條關于財產保全的規定，對訴前保全和訴訟保全作了具體規定，但對結案后保全沒有規定，造成一旦當事人在結案后提出財產保全申請，人民法院無所適從。
（三）、是解決審判實踐中出現結案后當事人提出財產保全申請的情況的需要。據筆者了解，案件宣判或調解達成協議之后，由于一方當事人惡意毀損、變賣、轉移財產，或揮霍、抽逃資金，或將動產攜帶出境等情形，另一方當事人則會向法院提出財產保全申請，以保護其合法權益，此情形不時有發生。
二、建立訴后保全制度的法律依據
《民事訴訟法》第九十二條對財產保全作了明確規定。即人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執行或者難以執行的案件，可以根據對方當事人的申請，作出財產保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。筆者理解該規定并非針對訴前保全和訴訟保全而言，案件判決后或調解文書生效后當事人向法院申請保全，也屬于該法條調整之列，法院應當采取保護措施。雖然目前《民事訴訟法》對訴后保全沒有具體規定，但可以參照訴訟保全和訴前保全做法來執行。并以此為借鑒，不斷完善訴后保全機制，對判后民事財產保全積極進行補救，確保當事人合法權益得到兌現。因此，目前可以依據《民事訴訟法》第九十二條規定采取訴后保全措施，這是對當事人訴訟權利充分保護的一種補救措施，是完全符合財產保全制度的基本精神。
三、訴后保全的界定
訴后保全與訴前保全極為相似，界定訴后保全的關鍵在于保全期間的認定。筆者認為，訴后保全有四個不同期間。1、宣判之日起至裁判文書最后一方當事人送達時止的期間。這一期間對當事人訟爭標的已有處理結論，只是有待于發生法律強制效力。2、一審裁判文書送達之日起至裁判文書生效之日止這一期間。它是判決待定期間，時間長短視當事人是否上訴而定，最長不超過15天，即上訴期限。這里會發生兩種情形，第一種是當事提起上訴之前，向法院申請訴后保全的，應為一審訴后保全期間。第二種是當事人提出上訴之后，向法院申請訴后保全的，應劃入二審的訴訟保全或二審的訴前保全期間。同時要注意一審調解結案是不存在上述情形的�？傊�，這一期間也是判決待定期間，可能會因當事人上訴處理結論發生變更。3、法律文書生效后至文書確定履行期限之前期間。這一期間判決內容雖已確定，義務人必須按此履行，但義務人履行期限還未屆滿，裁判文書還未發生強制效力。4、履行期限屆滿后至申請執行立案前。判決內容完全確定，也發生強制履行效力，債權人可以申請要求義務人履行義務，即具備了執行立案條件，這種情形當事人可以申請保全。由此，訴后保全與訴前、訴訟保全有以下區別：第一，適用訴訟階段不同，前者是發生在宣判之后或調解達成協議之后至申請執行立案之前，后二者是在立案前或法院受理案件開始至作出判決之前。第二，保全范圍、對象不同，前者是根據判決內容進行保全的，后二者則是根據當事人的請求范圍或本案有關的物進行保全的。第三，保全前提不同，前者是在已有明確裁決內容，只是有待予生效或生效后有待予履行情形下采取的，后二者則是在法院未形成判決結論下，依據當事人申請或法院工作需要進行的。
四、訴后保全制度的適用
（一）、進行訴后保全的條件。1、當事人申請訴后保全必須向法院提交書面申請。2、必須提供法律文書，有明確裁判給付標的內容。如果是在案件宣判之后至法律文書送達之前的期間，當事人申請訴后保全，法院可以不責成其提供法律文書。3、申請訴后保全的時間必須發生在宣判之后或達成調解協議之后。4、對于前三個期間，還不具備申請執行立案條件的，當事人向法院申請訴后保全，必須提供相應擔保，當事人不提供擔保，則駁回申請。最后一期間可以不責成當事人提供擔保。責成提供訴后保全擔保主要是考慮被保全方的利益，如果是申請人的原因發生保全錯誤，申請人必須賠償被申請人因此而遭受的損失。5、必須有因一方當事人的行為或者其他原因，使將來生效法律文書不能執行或難以執行的可能。一方當事人的行為是指惡意將爭議的訴訟標的物或者與案件有關財產毀損、變賣、轉移、揮霍或者抽逃資金，將動產攜帶出境等。其他原因主要是客觀上的原因。如自然規律、變質、腐壞等使爭議的標的物無法保存。這里所指的可能，不是主觀猜測的一種可能性，而是要具有客觀現實性的一種可能性。
（二）、訴后保全的范圍。訴后保全的目的，是在于保證將來法律文書能夠順利執行，或者使利害關系人的合法權益得到保護。根據《民事訴訟法》第九十一條第一款“財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物”的規定，筆者認為，訴后保全范圍應僅限于法律文書所確定的給付內容，即標的款或標的物。被保全財產范圍、數額、價值，應與判決書確定給付的款物相當，超出實際范圍的，或與本案無關的物都不予保全。債務人的財產不能滿足保全請求的，對債務人到期應得的收益，可以采取財產保全措施。限制其支取，通知有關單位協助執行。對第三人到期債權的，法院可以依債權人的申請裁定該第三人不得對本案債務人清償，該第三人要求償付的，由法院提存財物或價款。
（三）、訴后保全的啟動程序。訴后保全程序啟動有兩種方式：一種方式是當事人申請啟動訴后保全。另一種方式是法院決定啟動訴后保全。在訴訟過程中，法院沒有采取過訴前保全或訴訟保全措施，在案件宣判后或調解文書生效后認為工作需要，在征得權利一方當事人同意后，可以啟動訴后保全，主要有以下幾種情形：（1）、追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的；（2）、追索勞動報酬的；（3）、因情況緊急需要訴后保全的。在緊急情況下，法院可以不征得權利方當事人同意采取訴后保全措施，這種情況當事人無需擔供擔保。
對于履行期限屆滿后至申請執行立案前，當事人申請訴后保全的，可以按上述程序采取保全措施，但一般情況告知當事人辦理執行立案手續，轉化到執行程序。人民法院發現準被執行人有惡意轉移財產情形，征得享有債權一方當事人同意后，或在緊急情況下，未征得同意，也可以采取保全措施。
（四）、訴后保全的執行。對于前兩個期間啟動訴后保全，當事人可以向原合議庭提出，由原合議庭進行審查，符合保全條件的，由原合議庭應進行保全。其理由是，一判決尚未發生法律效力，給付的內容還處于待定狀態。二交由原合議庭執行，具有審判工作上的延續性。對于后兩個期間啟動訴后保全，當事人可以向立案部門提出。主要考慮法律文書已經發生效力，給付內容處于確定狀態，只是因為時間上待予履行問題。如果訴后保全轉入申請執行程序，應將案件轉移給執行部門處理，即啟動執行程序。
參考書目：
1、楊榮新主編《民事訴訟法》.中央廣播電視大學出版社
2、《三明審判論壇》第20期.《淺談執前保全制度的設立》.陳金逵
（福建省尤溪縣法院 陳蓉 羅朝棟）
