[ 段澗波 ]——(2012-5-25) / 已閱5867次
我國外商投資企業(yè)主要有外商獨資企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)這三種形式。基于對經(jīng)濟發(fā)展及對國家安全、社會公共利益保護的需要，我國自1979年7月1日起至今一直對外商投資企業(yè)適用專門的法律規(guī)定。［1］截至目前，我國仍有12個行業(yè)中的38個領(lǐng)域禁止外資進入；有13個行業(yè)中的79個領(lǐng)域限制外資進入。［2］正因如此，我國相關(guān)法律規(guī)定外商投資企業(yè)分立、合并或重大事項變更前，都應(yīng)當報審查批準機關(guān)批準。［3］股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于企業(yè)的重大事項，因此當事人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，必須報批，否則協(xié)議不生效，受讓方不能取得股權(quán)。
實務(wù)中，因此導(dǎo)致的法律糾紛不在少數(shù)。既有轉(zhuǎn)讓人以未報批為由拒不交付股權(quán)的情形，也有受讓人以未報批為由拒不支付轉(zhuǎn)讓款的現(xiàn)象。一旦發(fā)生上述情形，當事人可采取下列補救措施保護自身合法權(quán)益。
如股權(quán)出讓方拒不履行報批義務(wù)，受讓方可書面催告其在合理期限內(nèi)履行，逾期仍未履行的，則受讓方可通過訴訟采取（1）請求法院強制出讓方履行報批義務(wù)；（2）請求法院直接賦予受讓方可自行辦理報批手續(xù)的權(quán)利；（3）解除合同，要求轉(zhuǎn)讓方返還轉(zhuǎn)讓款并賠償因未履行報批義務(wù)而給受讓方造成的實際損失等方式解決。
如股權(quán)受讓方拒不支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，轉(zhuǎn)讓方可采取（1）補辦報批手續(xù)后，要求受讓方支付轉(zhuǎn)讓款；（2）如轉(zhuǎn)讓合同約定受讓方支付轉(zhuǎn)讓款后轉(zhuǎn)讓方才辦理報批手續(xù)的，轉(zhuǎn)讓方可在解除合同后，要求受讓方賠償逾期付款損失。［4］
另外，司法實踐中還有一種情況需特別注意，即如向外國人轉(zhuǎn)讓國內(nèi)非外資企業(yè)股權(quán)時，因《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的履行，勢必導(dǎo)致該企業(yè)性質(zhì)會由內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)，因此在簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》時，同樣也必須履行上述報批手續(xù)。
注釋：
[1]現(xiàn)行有效的主要法律法規(guī)有：1986年4月12日通過，2000年10月31日修改的《中華人民共和國外資企業(yè)法》；1990年12月12日發(fā)布，2001年4月12日修改的《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》；1979年7月1日通過，1990年4月4日修正， 2001年3月15日第二次修正的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》；1983年９月２０日發(fā)布，１９８６年１月１５日，１９８７年１２月２１日國務(wù)院修訂，2001年７月22日修訂的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》；1988年4月13日通過，2000年10月31日修正的《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》；1995年８月７日發(fā)布的《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》，這六部法律法規(guī)。
[2]詳見《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2011年修訂）》，自2012年1月30日起施行。
[3]《中華人民共和國外資企業(yè)法》第十條規(guī)定“外資企業(yè)分立、合并或者其他重要事項變更，應(yīng)當報審查批準機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。” 《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》第十七條規(guī)定“ 外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變動，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并應(yīng)當聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經(jīng)審批機關(guān)批準后，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。”《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第三條規(guī)定“ 合營各方簽訂的合營協(xié)議、合同、章程，應(yīng)報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門(以下稱審查批準機關(guān))審查批準。審查批準機關(guān)應(yīng)在三個月內(nèi)決定批準或不批準。合營企業(yè)經(jīng)批準后，向國家工商行政管理主管部門登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，開始營業(yè)。”《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第七條規(guī)定，“中外合作者在合作期限內(nèi)協(xié)商同意對合作企業(yè)合同作重大變更的，應(yīng)當報審查批準機關(guān)批準；變更內(nèi)容涉及法定工商登記項目、稅務(wù)登記項目的，應(yīng)當向工商行政管理機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。”第十條規(guī)定“中外合作者的一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準機關(guān)批準。”《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第十一條規(guī)定，“合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程自審查批準機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效。在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。”第二十三條規(guī)定，“ 合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查批準機關(guān)批準。
審查批準機關(guān)應(yīng)當自收到有關(guān)轉(zhuǎn)讓文件之日起３０天內(nèi)決定批準或者不批準。”
[4]《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》，自2010年8月16日起施行。
作者：段澗波律師 日期：2012/5/21
