[ 陶蛟龍 ]——(2012-7-12) / 已閱15262次
第二，實(shí)體合并破產(chǎn)重整的提起主體。筆者認(rèn)為，提出實(shí)體破產(chǎn)重整合并的申請(qǐng)應(yīng)以申請(qǐng)人申請(qǐng)啟動(dòng)為原則，法院以職權(quán)啟動(dòng)為例外。有權(quán)提起合并破產(chǎn)重整的主體主要包括：（1）債權(quán)人。實(shí)體合并的最終目的是為了公平清償，因此，債權(quán)人具有申請(qǐng)權(quán)。債權(quán)人可以在申請(qǐng)破產(chǎn)重整時(shí)一并提出，也可以在法院受理破產(chǎn)案件后提出；既可以由作為申請(qǐng)人的債權(quán)人提出，也可以是其他關(guān)聯(lián)公司的債權(quán)人提出。[17]（2）債務(wù)人。破產(chǎn)重整既可以由債權(quán)人啟動(dòng)，也可以由債務(wù)人啟動(dòng)，因此，債務(wù)人具有申請(qǐng)權(quán)是題中之義。關(guān)聯(lián)公司債務(wù)人可以與控股公司共同申請(qǐng)，也可以在控股公司申請(qǐng)破產(chǎn)被法院受理后提出。另外，在債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)被法院裁定受理后，關(guān)聯(lián)公司債務(wù)人也可以以債務(wù)人的身份提出并加入破產(chǎn)重整程序中。（3）管理人。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，管理人享有接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料，調(diào)查并制作債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告等職責(zé)。因此，管理人在行使上述職責(zé)時(shí)，更容易發(fā)現(xiàn)關(guān)聯(lián)債務(wù)人的混同因素或控制與從屬程度以及資產(chǎn)和利益的范圍及其轉(zhuǎn)移過程。因此，管理人應(yīng)具有向受理案件的法院提出啟動(dòng)實(shí)體合并的建議的權(quán)利。在縱橫“1+5”公司合并重整案件中，管理人通過調(diào)查發(fā)現(xiàn)集團(tuán)公司利用控制地位，支配各關(guān)聯(lián)公司的資金、財(cái)產(chǎn)，利用關(guān)聯(lián)關(guān)系隨意提供擔(dān)保等，認(rèn)為集團(tuán)公司與關(guān)聯(lián)公司人格混同，遂向法院申請(qǐng)合并重整。法院經(jīng)審查認(rèn)為管理人的申請(qǐng)理由充分，經(jīng)過債權(quán)人會(huì)議表決程序，裁定集團(tuán)公司及關(guān)聯(lián)公司合并重整。（4）受理破產(chǎn)案件的人民法院。為保護(hù)債權(quán)人的整體利益，受理破產(chǎn)案件的法院可以依職權(quán)啟動(dòng)關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)實(shí)體合并程序。
第三，實(shí)體合并破產(chǎn)重整的舉證責(zé)任。無論是債權(quán)人申請(qǐng)關(guān)聯(lián)公司合并破產(chǎn)，還是關(guān)聯(lián)債務(wù)人自己申請(qǐng)破產(chǎn)，抑或是管理人建議合并破產(chǎn)，均涉及舉證問題。如果是關(guān)聯(lián)公司申請(qǐng)合并破產(chǎn)，由其承擔(dān)舉證責(zé)任毋庸置疑。當(dāng)債權(quán)人申請(qǐng)合并破產(chǎn)，舉證責(zé)任如何分配，存在爭(zhēng)議。對(duì)此問題，美國(guó)法院采取減輕原告舉證責(zé)任的做法，又稱為兩階段方法：首先，由有異議一方承擔(dān)初步舉證責(zé)任，只需提出某些實(shí)質(zhì)上的事實(shí)基礎(chǔ)以駁斥母公司債權(quán)之表面效力；然后舉證責(zé)任移至母公司，由母公司證明其系善意且行為符合“公平”原則。[18]在德國(guó)，考慮到在復(fù)雜的關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)往來中要求原告證明控制公司是否對(duì)從屬公司施加不利的影響，成本太高，殊非易事。德國(guó)聯(lián)邦法院為彌補(bǔ)這一缺陷，以法官造法的方式，創(chuàng)設(shè)了“推定的關(guān)聯(lián)企業(yè)”學(xué)說。簡(jiǎn)言之，就是讓關(guān)聯(lián)企業(yè)去證明其對(duì)成員控制的正當(dāng)性和合法性。[19]從前述相關(guān)規(guī)定可以看出，美國(guó)、德國(guó)均規(guī)定了“舉證責(zé)任倒置”原則，即在債權(quán)人提出初步證據(jù)的基礎(chǔ)上，由關(guān)聯(lián)公司反證自己的“清白”。這樣規(guī)定，主要是基于關(guān)聯(lián)公司成員間的緊密關(guān)系往往被掩蓋甚至成為秘密的考量。筆者認(rèn)為，為了減輕債權(quán)人的訴訟負(fù)擔(dān)，保證關(guān)聯(lián)公司責(zé)任得以執(zhí)行，采取舉證責(zé)任倒置是合理的，值得借鑒。
第四，實(shí)體合并的審查范圍。因法律沒有就關(guān)聯(lián)公司破產(chǎn)實(shí)體合并作出明確的規(guī)定，為避免濫用，法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格把握，審慎審查，并作出獨(dú)立的判斷。法院主要可從三個(gè)方面作出判斷。一是關(guān)聯(lián)公司的主要財(cái)產(chǎn)是否可以區(qū)分予以復(fù)核。實(shí)踐中，關(guān)于財(cái)產(chǎn)是否可以區(qū)分的判斷應(yīng)當(dāng)交由具有專業(yè)知識(shí)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)，由其作出關(guān)聯(lián)公司之間的財(cái)產(chǎn)是否難以準(zhǔn)確區(qū)分的意見。實(shí)體合并只有在關(guān)聯(lián)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)確實(shí)已無法區(qū)分時(shí)方可適用；如果進(jìn)入破產(chǎn)程序的公司雖然為關(guān)聯(lián)公司，但其財(cái)產(chǎn)可以有效區(qū)分，則不應(yīng)采取實(shí)體合并。這樣做，既可避免法官在財(cái)產(chǎn)清算中的專斷，也可以減少債權(quán)人對(duì)實(shí)體合并的質(zhì)疑。二是審查財(cái)產(chǎn)以外的關(guān)聯(lián)情況。主要是審查各關(guān)聯(lián)公司是否具有充足的資本，能否獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任；控制公司對(duì)關(guān)聯(lián)公司的控制是否過度，如關(guān)聯(lián)公司是否實(shí)際上為控制公司的一個(gè)部門等。三是對(duì)債權(quán)人會(huì)議表決的有效性進(jìn)行審查。在關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)案件中，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的總量是確定的，債權(quán)人的破產(chǎn)債權(quán)總數(shù)也是確定的，唯一需要決定的是獨(dú)立破產(chǎn)還是合并破產(chǎn)。采取不同的破產(chǎn)模式所影響到的僅僅是破產(chǎn)債權(quán)人的利益，與社會(huì)公眾無涉，甚至對(duì)破產(chǎn)的關(guān)聯(lián)企業(yè)本身也不產(chǎn)生任何實(shí)質(zhì)的影響。[20]在這種情況下，債權(quán)人的意思自治理應(yīng)受到尊重。
審議表決關(guān)聯(lián)公司是否實(shí)體合并重整，是重整程序中的一項(xiàng)程序性事項(xiàng)，其作為制定重整計(jì)劃的基礎(chǔ)，與重整計(jì)劃草案雖有聯(lián)系，但并非重整計(jì)劃草案的組成部分。關(guān)聯(lián)公司的債權(quán)人會(huì)議應(yīng)當(dāng)分別就是否實(shí)體合并重整予以表決，但衡量通過的標(biāo)準(zhǔn)是“二分之一”還是“三分之二”，存在一定的爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十四條規(guī)定的“人數(shù)過半，債權(quán)額為三分之二以上”條件，僅是對(duì)通過重整計(jì)劃草案作出的嚴(yán)格要求，而對(duì)于重整程序性事項(xiàng)，《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十一條第一款第（十一）項(xiàng)所規(guī)定的兜底條款可被視為相應(yīng)的法律依據(jù)。因此，關(guān)于各關(guān)聯(lián)公司表決的有效性，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十四條第一款予以判斷。在各關(guān)聯(lián)公司分別表決后，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)表決情況進(jìn)行匯總。在法律尚未作出明確規(guī)定的情況下，實(shí)體合并的進(jìn)行應(yīng)當(dāng)以各關(guān)聯(lián)公司的債權(quán)人會(huì)議均表決通過為前提條件。
第五，實(shí)體合并后管理人的指定。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)案件的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)指定管理人。法院在受理縱橫集團(tuán)“1+5”公司破產(chǎn)重整案件時(shí)，以分別獨(dú)立重整的形式立案受理六個(gè)破產(chǎn)案件。然后，綜合在冊(cè)的紹興市破產(chǎn)管理人數(shù)量、業(yè)務(wù)能力等因素，指定三家律師事務(wù)所擔(dān)任管理人，其中一家律師事務(wù)所擔(dān)任三個(gè)公司的管理人，一家律師事務(wù)所擔(dān)任兩個(gè)公司的管理人，一家律師事務(wù)所擔(dān)任一個(gè)公司的管理人。債權(quán)人會(huì)議表決通過合并重整決議后，諸債務(wù)人基于共同責(zé)任被合并成一體，有必要對(duì)原先指定的管理人進(jìn)行整合，否則，其他管理人缺乏存在的基礎(chǔ)。對(duì)管理人的調(diào)整方案，一種是“另起爐灶”式，即原先的管理人全部退出，重新指定合并重整公司的管理人；另一種是“部分保留”式，即保留一家管理人，另兩家退出。筆者認(rèn)為，這兩種方案均存在明顯的弊端。“另起爐灶”式看似簡(jiǎn)單，但由于破產(chǎn)管理人工作具有連續(xù)性和一定的預(yù)判性，重新指定的管理人在短時(shí)間內(nèi)既要熟悉先前的工作情況，又要履行管理人職務(wù)，容易發(fā)生矛盾難以協(xié)調(diào)的情況。“部分保留”式，在一定程度上可以避免管理人履行職務(wù)上發(fā)生的矛盾，但誰離開、誰保留沒有衡量的標(biāo)準(zhǔn)，容易滋生不當(dāng)交易。從有助于管理事務(wù)的統(tǒng)一進(jìn)行和節(jié)約社會(huì)資源，避免管理人的惡性競(jìng)爭(zhēng)，確保管理人市場(chǎng)的健康發(fā)展角度出發(fā)，法院重新對(duì)管理人作出安排，采用“1+2”模式，即“一家為主、二家配合”的團(tuán)隊(duì)模式。也就是說，原指定的三個(gè)管理人不變，由擔(dān)任控制公司即集團(tuán)公司管理人的一家律師事務(wù)所為主，擔(dān)任各關(guān)聯(lián)公司管理人的兩家律師事務(wù)所予以配合。
三、結(jié)語
我國(guó)新制定的《企業(yè)破產(chǎn)法》確立的重整制度不僅順應(yīng)了國(guó)際立法的潮流，而且適應(yīng)了我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。重整制度在我國(guó)屬新創(chuàng)立的制度，其雖然借鑒了國(guó)外的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，但與我國(guó)的國(guó)情結(jié)合看，尚需不斷探索，不斷完善。尤其是合并重整，如何審查公司有否“再建希望”或公司在經(jīng)濟(jì)上具有“再建價(jià)值”，如何完善合并重整程序，法律規(guī)定都不明確，亟需出臺(tái)具有較強(qiáng)可操作性的實(shí)施細(xì)則。
注釋:
[1]劉桂菊：《論法院在重整制度中的角色定位》，http：//info.congzong.com/infomation/cache/20050525/CEF4BEB5ACD9458DBEDCDD60C1333FDA.html，2010年6月27日訪問。
[2]法國(guó)于1985年制定《困境企業(yè)司法重整和司法請(qǐng)算法》。2001年5月，該法經(jīng)修改、完善后被納入商法典第六卷。參見李飛主編：《當(dāng)代外國(guó)破產(chǎn)法》，中國(guó)法制出版社，2006年版第351頁(yè)。
[3]李飛主編：《當(dāng)代外國(guó)破產(chǎn)法》，中國(guó)法制出版社2006年版，第358頁(yè)。
[4]縱橫集團(tuán)“1+5”公司是指：浙江縱橫集團(tuán)有限公司、紹興縱橫高仿真化纖有限公司、浙江倍斯特化纖有限公司、紹興縱橫聚酯有限公司、浙江星河新合纖有限公司、紹興市涌金紡織有限公司等六公司。
[5]縱橫集團(tuán)“1+5“公司債務(wù)情況：申報(bào)的債權(quán)人人數(shù)為293（未包括職工債權(quán)人），合并重整前申報(bào)的債權(quán)為277.19億元。合并重整后，經(jīng)管理人審查確定的債權(quán)額為98.47億元。
[6]王遠(yuǎn)明、羅攀：《論公司重整制度的價(jià)值取向和適用范圍》，《南方金融》2002年第10期。
[7]吳坤：《企業(yè)破產(chǎn)法草案首次提請(qǐng)審議統(tǒng)一適用于各類企業(yè)組織》，《法制日?qǐng)?bào)》2004年6月22日。
[8]謝唯成、陸曉燕：《淺析破產(chǎn)重整的啟動(dòng)要件》，載《破產(chǎn)法論壇（第四輯）》，法律出版社2010年版，第316頁(yè)。
[9]晏芳：《論破產(chǎn)重整程序中的司法職能》，載《第二屆中國(guó)破產(chǎn)法論壇論文集》，第317頁(yè)。
[10]鞠海亭：《企業(yè)破產(chǎn)重整制度適用問題研究》，載《第三屆中國(guó)破產(chǎn)法論壇論文集》，第281頁(yè)。
[11]吳新平：《臺(tái)灣公司法》，中國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易出版社2004年版，第132頁(yè)。
[12]李少波：《試析對(duì)企業(yè)重整申請(qǐng)的審查》，《人民法院報(bào)》2007年6月13日。
[13]王欣新：《破產(chǎn)法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2007年版，第47-49頁(yè)。
[14]劉源：《論我國(guó)企業(yè)破產(chǎn)重整制度的完善》，《西南科技大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2007年第5期。
[15]本文所稱的集團(tuán)公司即為浙江縱橫集團(tuán)有限公司。
[16]彭歸：《關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)實(shí)體合并中的法律問題及對(duì)策》，載《破產(chǎn)法論壇（第五輯）》，法律出版社2010年版，第316頁(yè)。
[17
沈陽市中級(jí)人民法院課題組：《關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)實(shí)體合并法律適用問題研究》，載《破產(chǎn)法論壇（第五輯）》，法律出版社2010年版，第113頁(yè)。
[18]劉連煜：《公司法修正案關(guān)系企業(yè)專章中深石原則相關(guān)問題研究》，《法學(xué)叢刊》第157期。
[19]孫曉敏：《關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)法律責(zé)任分析與制度構(gòu)建》，載《破產(chǎn)法論壇（第二輯）》，法律出版社2009年版，第303頁(yè)。
[20]王永亮、黃杰國(guó)：《關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)實(shí)體合并的適用條件及審理重點(diǎn)》，《人民法院報(bào)》2010年8月18日第7版。
出處:《政治與法律》2012年第2期
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