[ 蔣躍明 ]——(2013-4-22) / 已閱17302次
另一對是申請執(zhí)行人實現(xiàn)法定債權(quán)與第三人實現(xiàn)約定占有權(quán)之間的權(quán)利義務關(guān)系；這是兩種性質(zhì)的權(quán)利相互對抗、且指向同一財產(chǎn)所產(chǎn)生的法律關(guān)系。由于第三人占有被執(zhí)行人財產(chǎn)，使得申請執(zhí)行人實現(xiàn)債權(quán)受到阻卻，一方的權(quán)利就是他方的義務，雙方之間的權(quán)利不能同時享有，義務也相互沖突，具有獨享、排他和對抗性的特征：第三人若對被執(zhí)行人財產(chǎn)享有占有的權(quán)利，申請執(zhí)行人就不能享有占有該財產(chǎn)的權(quán)利，僅有尊重和維護其占有權(quán)的義務，而不能主張對該財產(chǎn)的直接執(zhí)行。反之，第三人若不享有被執(zhí)行人財產(chǎn)的占有權(quán)利，即其無權(quán)占有時，申請人就可通過代位本權(quán)人即被執(zhí)行人行使返還占有物請求權(quán)來實現(xiàn)自己對被執(zhí)行人的法定債權(quán)。此時，他不承擔尊重和維護第三人占有權(quán)的義務；相反，是由第三人承擔將該財產(chǎn)返還給被執(zhí)行人的義務，以此來尊重和實現(xiàn)申請執(zhí)行人對該財產(chǎn)請求受償?shù)臋?quán)利。只是當?shù)谌松埔庹加???即其誤信為有占有的權(quán)利且無懷疑的占有時除外。
三、第三人占有被執(zhí)行人財產(chǎn)的法律責任分析
關(guān)于第三人占有被執(zhí)行人財產(chǎn)時的權(quán)利義務分析，直接指向其占有的該財產(chǎn)能否被執(zhí)行；由此，可一般地確定第三人在執(zhí)行中所應承擔的法律責任，那就是：在第三人有權(quán)占有時，法院要保障其對被執(zhí)行人財產(chǎn)占有的權(quán)利，而不能排除他對該財產(chǎn)的占有；同時，在不轉(zhuǎn)移占有的條件下，可依法將屬于被執(zhí)行人的該財產(chǎn)所有權(quán)、及因第三人占有而使被執(zhí)行人獲得收益的那部分財產(chǎn)進行執(zhí)行。只有在他無權(quán)占有情形下，申請人才可以主張對該財產(chǎn)的直接執(zhí)行。因此，這種法律責任的確定，又可歸結(jié)為區(qū)分和確認他對該財產(chǎn)的占有是有權(quán)占有還是無權(quán)占有，并遵循誰主張誰舉證的原則，由法官來認定。
因為執(zhí)行所依據(jù)的生效法律文書確定的權(quán)利義務，具有法定性、權(quán)威性、強制性和可實現(xiàn)性，所以，要對這種權(quán)利義務所指向的標的物設定占有的權(quán)利，須有更加嚴格的條件；否則，就難以在執(zhí)行中便捷、有效地實現(xiàn)生效法律文書確定的當事人的合法權(quán)益。因此，確認第三人是有權(quán)占有還是無權(quán)占有，除了上述占有權(quán)的四個基本特征可資鑒定的標準外，在執(zhí)行實踐中，還應考慮以下幾個因素：
(一)占有財產(chǎn)的第三人與被執(zhí)行人有無主從隸屬關(guān)系，且是否受其指示而占有。若他與被執(zhí)行人有某種利害關(guān)系，如親友、合伙人、股東、尤其是控股的大股東、以及被執(zhí)行人作為公司或其他組織時的經(jīng)理、董事等經(jīng)營管理人員，或開辦單位占有時，往往受其指示而以占有的形式事實上管領(lǐng)該財產(chǎn)，非屬有權(quán)占有，實為占有輔助。故不因此而取得占有權(quán)利；此時，仍應以被執(zhí)行人為占有人。
(二)占有的財產(chǎn)是否具有公示的效力，即占有的方法或手段是否具有合法性。對動產(chǎn)、不動產(chǎn)，其他財產(chǎn)權(quán)利的占有，有不同的占有公示的法律要求。倘使占有被執(zhí)行人不動產(chǎn)及商標權(quán)、專利權(quán)等要求登記才有公示效力的財產(chǎn)，如承租房屋、使用商標或?qū)＠麢?quán)等未經(jīng)登記，就無占有的權(quán)利。假若占有未經(jīng)登記或正在辦理登記產(chǎn)權(quán)的被執(zhí)行人不動產(chǎn)，即使被執(zhí)行人對第三人占有無爭議，不主張其所有權(quán)利，申請執(zhí)行人仍可因被執(zhí)行人怠于行使其權(quán)利而代位主張該財產(chǎn)的償債請求權(quán)，以排除第三人對該財產(chǎn)的占有。這應通過設置執(zhí)行異議之訴的程序來確認。
(三)占有的時間是否發(fā)生在法律文書生效之后。確認第三人占有被執(zhí)行人財產(chǎn)是否合法有效，既從要有利于提高財產(chǎn)的利用率、發(fā)揮財產(chǎn)最大利用價值來衡量，又要增強制裁債務人惡意逃債、創(chuàng)建誠信機制的力度。因此，筆者認為，法律文書生效是第三人占有是否有效的分界線。占有發(fā)生在法律文書生效前，因債權(quán)債務尚未確定，不存在惡意逃債的前提，只要符合有權(quán)占有條件的，就應認定占有的合法有效。而發(fā)生在法律文書生效之后的占有，則不僅給人以被執(zhí)行人的該財產(chǎn)不屬于被執(zhí)行人的錯覺，造成執(zhí)行不能，且存在惡意逃債的企圖；即使符合有權(quán)占有的其他條件，也應認定無權(quán)占有。但此時應區(qū)分兩種情況：一是第三人明知被執(zhí)行人有生效法律文書確定的債務未履行，仍與其串通而形成占有的，應推定為惡意占有；可排除其占有的權(quán)利，直接執(zhí)行被占有財產(chǎn)。二是第三人不知情時形成的善意占有，執(zhí)行中，可向其發(fā)協(xié)助執(zhí)行通知書，并讓其選擇是放棄占有、返還財產(chǎn)呢？還是保持占有、協(xié)助提取被執(zhí)行人應得的占有收益。
(四)占有是否具有不為第三人自己利益的目的。第三人為自己的利益而占有他人財產(chǎn)、表明他有相對獨立于所有人利益的占有人利益，符合占有的一般特征。而不為占有人利益的占有，那就只代表和實現(xiàn)被執(zhí)行人利益。除了“學雷鋒”，必是與被執(zhí)行人具有從屬關(guān)系、受被執(zhí)行人指令的占有。其實質(zhì)是占有輔助，故不屬于有權(quán)占有。
(五)占有是否造成被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行的后果。理論上講，被執(zhí)行人所有的財產(chǎn)，除非已轉(zhuǎn)讓給他人；否則，即使被他人占有，都不應出現(xiàn)無財產(chǎn)可供執(zhí)行的結(jié)果。因為，在第三人有權(quán)占有時，因被執(zhí)行人仍享有該財產(chǎn)所有權(quán)、且有第三人有權(quán)占有而獲得的收益，故可針對被執(zhí)行人財產(chǎn)的所有權(quán)及其該收益進行執(zhí)行；而在其無權(quán)占有情形下，第三人無占有的合法權(quán)利，可否定并排除其占有，直接執(zhí)行該財產(chǎn)。但在執(zhí)行實踐中，應根據(jù)具體的占有情況和不同的案情，按照誰主張、誰舉證，及過錯責任原則來處理：對于有權(quán)占有，由第三人舉證證明，可在不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)占有的條件下，就該財產(chǎn)的所有權(quán)、以及對第三人應支付給被執(zhí)行人的收益來執(zhí)行。對這種財產(chǎn)所有權(quán)的執(zhí)行，可通過評估、拍賣或經(jīng)申請人同意后按評估價折抵償債；對被執(zhí)行人從占有人處所得收益，可按協(xié)助執(zhí)行義務人或第三人到期債權(quán)來執(zhí)行。對于無權(quán)占有，一般應由申請人或被執(zhí)行人舉證證明，可對第三人無權(quán)占有的被執(zhí)行人財產(chǎn)，采取更為直接的執(zhí)行手段，責令第三人限期返還，并通過依法拍賣或變賣，向申請執(zhí)行人清償債務；或者，申請人以自己的名義代替被執(zhí)行人行使返還被占有財產(chǎn)的代位請求權(quán)，通過執(zhí)行異議之訴，申請對被第三人占有的該財產(chǎn)的執(zhí)行。
綜上所述，本文認為，被執(zhí)行人的財產(chǎn)不會因為第三人的占有而造成執(zhí)行不能；第三人占有被執(zhí)行人財產(chǎn)，根據(jù)其有無占有的權(quán)利，確定其不同的權(quán)利義務，最終能以其財產(chǎn)所有權(quán)(可保持第三人有權(quán)占有)、及因占有財產(chǎn)而向被執(zhí)行人創(chuàng)造的財產(chǎn)收益、或直接以所占有的該財產(chǎn)，來承擔清償被執(zhí)行人債務的法律責任。
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