[ 洪高峰 ]——(2013-8-7) / 已閱7650次
摘要：眾所周知，公證活動是一種非訴訟法律活動，較之訴訟活動，沒有經過辯論和質證程序，直接進入到認證程序。整個公證活動都是由公證員和公證機構主宰的，缺少外部力量的制衡，處于相對封閉狀態。長此以往，公證員的思維方式必然呈現單一性等特征，因缺乏對公證對象的深度了解而導致錯假證頻發。認識公證活動的天然性缺陷，積極培養公證員抗辯性思維，應成為我們整個行業的共識。
關鍵詞：公證、缺陷、抗辯性思維
法國著名啟蒙思想家孟德斯鳩在《論法的精神》一書中，用相當的篇幅（14-19章）系統地闡述了地理環境決定論，并在世界范圍內產生了廣泛的影響。孟德斯鳩認為，地理環境對居住在那里的人民的性格影響巨大，并進而影響到那里人民的生活方式、風俗習慣、宗教信仰、法律規定和社會政治制度。毋庸置疑，社會環境對人的影響也是巨大的，任何一種社會職業環境都會給其從業者打下深深的職業烙印。因而一個存在天然性缺陷的職業環境將會嚴重影響從業者的思維，進而影響著其在從業過程中的處事態度和效率。那么公證活動究竟有哪些特點，它會對公證員的思維方式產生哪些影響呢？
一、公證活動的天然性缺陷及對公證員思維方式的影響
我們把公證員職業環境和他的法律職業共同體律師、檢察官、法官的職業環境做一比較，可以發現，律師、檢察官、法官的職業環境處于相對開放的狀態。以訴訟活動為例，他們在庭審中經歷的是完整的辯論、質證和認證的過程�！白鳛槌绦蛘x的基本要求，必須給予各方當事人充分陳述其理由的機會并對他方當事人的論證提出反駁或質疑。由此，在訴訟證明中，對特定事實命題的證明已經不再是單純的證實或證偽，而是證實與證偽交疊進行的論證活動。”①這個過程充滿了抗辯性。迫使對立的雙方或多方必須以嚴謹的工作態度和縝密的邏輯思維應對，追根究底，把問題厘清。否則在庭審過程中就會不能自圓其說。
而公證活動與訴訟活動相比較，則處于相對封閉的狀態，是在沒有抗辯的情況下進行的非訴訟證明活動，整個公證活動都是由公證員和公證機構主宰的，缺少外部力量的制衡�！肮C證明是公證人對申請人所申請公證事項真實性的認定與宣告�！C證明中，沒有利益上的對立，沒有主張事實命題的論證和反駁。既使是在有多方主體參加的合同、協議類公證中，權利義務的分配也是當事人協商一致后自決的結果。在合同關系中，各方當事人各取所需，互相依存。當事人在公證人面前互相附和，而不是互相反駁。從某種角度上講，當事人相互附和的內容和形式正是公證人認識和證明的對象。因此，公證人對證明對象的認識是單向度的。公證證明活動中，公證人認識事物的方向被利益協調一致的當事人左右，他聽不到反對者的聲音。公證人所能做的，就是對自己看到的、聽到的一切進行(法律上的)概括和記錄。” ②公證員在執業過程中存在的缺陷或瑕疵，有時即使是常識性的，也有可能被有意或無意忽略。公證審批作為一種內部制約手段在很多時候流于形式，問題常常是在事后暴露。如在公證書使用過程中出了問題，引起當事人投訴，或在行業內部組織的質量檢查時發現問題，而不是在過程中發現，往往無法彌補。更可笑的是有些所謂的行業潛規則，由于缺乏制約（當然也有利益驅動的因素）而長期存在。如金融公證領域公證員不與公證當事人見面的問題，在安徽省司法廳2012年開展的公證質量事故“零容忍”活動中，明確要求各地加以改正，居然遭到了不少公證處的抵制，問題之嚴重可見一斑。
綜上所述，公證活動的天然性缺陷是公證員職業環境封閉、缺乏外部力量制衡。在這種職業環境下，公證員極易養成單一的、定向的、僵化的思維方式，這種思維方式在公證實踐中危害極大，如不認真加以克服，則會阻礙公證事業的健康發展。
二、公證員執業過程中抗辯性思維的培養
本文的抗辯性思維中“抗辯”一詞，是從訴訟法理論 “抗辯式訴訟”的概念中借用的。業界對這一命題沒有統一說法，上海市東方公證處薛凡用的是“合理的懷疑”③，杭州市國立公證處徐小蔚用的是“假定思維”④，筆者所在的池州市九華公證處在其編寫的《公證業務指引》中用的是“存疑意識”。筆者以為還是用“抗辯性思維”比較規范易記，并嘗試給其定義如下：“抗辯性思維是指公證員在執業過程中，站在公證當事人、利害關系人或其代理律師的角度，審視自身公證程序是否合理并是否經得起質疑的換位思考的過程”。
培養抗辯性思維，對公證員提高辦證質量，提升行業公信力，防范執業風險，具有重要的現實意義。那么公證員在執業過程中如何培養抗辯性思維呢？
（一）公證員應養成對每個細節進行經常性的自我質疑的習慣。
以遺囑公證受理環節當事人填寫公證申請表為例，如從抗辯性思維角度考量，就會發現以前我們習以為常的事情，現在有許多地方值得反思。我們可以設想，立遺囑人在公證申請表上的簽名，利害關系人如不承認而立遺囑人又死亡了，死無對證怎么辦？假如立遺囑人不會簽字，在公證申請表上蓋的是私章，公證后立遺囑人或利害關系人不承認是立遺囑人蓋的章又怎么辦？因為私章隨處可刻。假如立遺囑人是捺手印的，而公證員又提取了其供比對的10個指印，立遺囑人死亡后，利害關系人不承認又怎么辦？因為國家沒有建立權威的、統一的指紋庫，利害關系人完全可以懷疑指紋的真實性。當這些現象真的發生且因此訴至法院時，公證員又如何應對？在以后辦證時如何去完善？
這種經常性的自我質疑，對公證員抗辯性思維的培養具有很好的作用。
（二）以抗辯性思維理念制定處內相關業務規定并嚴格執行，力求將待證事項“包圓”，不留隱患。
筆者所在的池州市九華公證處在遵守相關法律、法規及相關業務指導意見的基礎上，結合公證實踐，制定了一系列嚴格的規定，確保公證的真實性不被懷疑，有效地防范了錯證假證的發生。例如我處對涉及財產處分的公證（如遺囑和處分財產的委托書公證等）一律要求全程錄像。對當事人提交的財產證明和身份證明一律核實，當事人提交的證據用復印件存檔的，不但要求核對人在復印件上簽名，還要求提交人也在復印件上簽名。當事人在簽收公證書時，我處要求對當事人低頭簽字和抬頭動作各拍一張照片存檔。公證人員外出核實的，要在核實地用數碼相機拍張本人的照片存檔自證。諸如此類的規定還有許多。這些規定在當時都高于司法部、中公協及省公協相關規則、細則及指導意見的規定和要求。以上規定都是在抗辯性思維指導下制定的，在實踐中起到了很好的防范執業風險的效果，有的已被省公證協會在制定相關標準時采用。
(三)通過對典型案例的解剖，從反面吸取經驗教訓
省級以上的公證協會應組織力量編寫公證投訴賠償方面的典型案例，認真加以解剖，從中總結出一些帶有普遍規律性的問題，編輯成冊，供公證員學習、思考和借鑒。這些反面教材所起的警示作用是正面學習所不能替代的，對培養公證員抗辯性思維意義重大。
（四）加強學習，注重知識和經驗積累，是培養抗辯性思維的基礎。
公證員的抗辯性思維是建立在深厚的知識和經驗基礎上的。只有不斷向書本和實踐學習，眼界才能開闊，思維才能活躍而不至于僵化，才能避免“三種陷阱”，即疏忽大意的陷阱、惡意當事人所設置的陷阱，以及無知的陷阱⑤，從而最大限度地避免公證執業風險。
（五）運用抗辯性思維創新公證理念和思路
抗辯性思維極具創新性特點，公證員應當學會在辦理公證過程中結合業務特點，立足實際，創新思路，破解公證難題。在確保公證合法性的前提下，高度重視公證核實工作，避免假證錯證的發生。同時還應注意高科技手段在公證領域內的運用。只有不斷創新公證理念和思路，才能增強公證的服務功能，提高公證的公信力。
三、結束語
公證活動是一種非訴訟法律活動，較之訴訟活動，沒有經過辯論和質證程序，是在沒有抗辯的情況下進行的非訴訟證明活動，處于相對封閉的狀態，公證員在執業過程中因公證活動的天然性缺陷而易呈現單一的、定向的、僵化的思維方式，稍不注意，就會辦錯、假證，造成嚴重后果。因此培養公證員抗辯性思維，對提高辦證質量，提升行業公信力，防范執業風險，具有重要的現實意義。
參考文獻：
①②張百忠：《公證證明與訴訟證明的區別》
③⑤包文捷 譚志朋：“如果你停下來，世界不會等你”全國優秀公證員薛凡訪談錄，《中國公證》2007.10
④徐小蔚：公證執業過程中的假定思維，《中國公證》2013.06
本文作者：
池州市九華公證處 洪高峰
池州市司法局 方賢淮
