[ 呂買買 ]——(2013-9-23) / 已閱6125次
《合同法》第二條規定本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有身份關系的協議，適用其他法律的規定。離婚協議不適用合同法，所以我們不應該在分析離婚協議效力的時候用類似于“離婚協議是附條件的合同”、“離婚協議是附期限的合同”等合同法上的概念，那往往會把我們引入歧途。
離婚協議與合同法中的合同同樣作為契約，《合同法》明文規定離婚協議不適用合同法，是因為離婚協議與民商事中規定的合同有著本質的區別。
一、協議內容的復合性
婚內離婚協議的內容不是單一的，而是復合的，其內容涉及夫妻身份關系的解除、有關財產的分割、子女由誰直接撫養及撫養費的承擔、探視權的約定等等，既包括人身關系，也包括財產關系。而子女撫養、財產分割等等附屬權利是以離婚關系解除為前提。
二、生效條件的特別性
一般情況下，民事合同只要符合法律規定的民事法律行為應當具備的條件，雙方達成一致意見即可生效，對雙方當事人產生法律拘束力。離婚協議可歸屬于民事合同，但其生效條件卻有特別之處。我國《婚姻法》第三十一條規定，男女雙方自愿離婚的，必須到婚姻登記機關申請離婚。第三十二條規定，男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。根據上述法律規定，解除婚姻關系有兩種方式，即協議離婚和訴訟離婚，而在訴訟離婚中，又包括調解離婚和判決離婚兩種具體形式。因此，在夫妻雙方同意離婚的情形下，除了男女雙方具有離婚的合意之外，還必須到婚姻登記管理機關進行登記或者由人民法院以民事調解書的形式賦予其效力，否則即使當事人具有離婚的合意，也不發生解除婚姻關系的法律后果。
三、婚姻關系解除效力的前置性
婚內離婚協議的內容雖然具有復合性，涉及人身關系、財產關系等多方面的內容，但解除婚姻關系卻是協議的基礎目的，其他內容具有附隨性，基礎目的有無達致影響著附隨內容的效力，在婚姻關系未解除的情況下，附隨內容不生效力。有一種觀點認為，在當事人雙方婚姻關系解除未發生法律效力的情形下，分割財產及撫養子女的內容可以生效。就財產關系而言，夫妻之間的財產共有形式為共同共有，夫妻關系為共有關系的基礎，在共同共有關系存續期間，各共有人無權請求分割共有財產。此為傳統民法的共有理論，并為多數國家和地區的民法所規定，于2007年10月1日生效的《中華人民共和國物權法》亦有類似規定。基于上述原理，在夫妻關系存續的情形下，夫妻之間共有財產的協議是不生效力的。就子女撫養而言，在夫妻關系存續期間，從法律角度而言，夫妻是同居一起的，因此，無須解決子女由誰直接撫養；所支付的撫養費亦為夫妻共有財產，而夫妻共有財產是是無法劃分各人的份額或哪個部分屬于哪個共有人所有，故也無法明確是哪一個人支付的撫養費。所以，離婚協議中解除婚姻關系部分未生效之前，分割財產和子女撫養部分也是不生效。有一種觀點認為，我國法律規定的夫妻財產制度有約定財產制和法定財產制，本案離婚協議中有關財產分割的內容可以視為雙方對夫妻財產的約定。
