[ 王勝宇 ]——(2013-10-16) / 已閱6599次
一、醫療侵權行為概述
醫療侵權行為是發生在醫療領域的侵權損害行為，是指在整個醫療活動中，因醫療機構及醫務人員的故意或過失，對患者生命和健康造成損害的行為。在我國立法和司法實踐的不同時期，對醫療侵權行為的分類存在差異：一是《侵權責任法》實施之前，我國司法實踐中醫療侵權行為的主要類型有醫療過錯和醫療事故，另外還存在醫療產品損害。這種分類方式完全割裂了醫療侵權損害制度的完整性，使本屬于同一類型的行為之間相互排斥，彼此對立，形成了多個“雙軌制”的二元化醫療損害的處理模式，致使司法審判秩序混亂，醫患關系緊張；二是《侵權責任法》中規定的三種不同類型的醫療侵權行為：醫療技術損害行為、違反醫療倫理義務的行為和醫療產品損害行為。根據不同的醫療侵權行為，合理科學的配置歸責原則，是醫療損害立法的一種潮流。筆者將根據不同時期醫療損害行為的類型，對該醫療侵權行為的歸責原則進行探討。
二、《侵權責任法》實施以前醫療侵權行為的分類及歸責原則
�。ㄒ唬┽t療侵權行為的分類在《侵權責任法》施行以前，醫療侵權行為主要規定在《民法通則》、《醫療事故處理條例》、《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等法律規范中。在司法實踐中，醫療侵權行為被分為以下幾類：醫療過錯、醫療事故和醫療產品損害。在《侵權責任法》實施前，由于司法實踐中將醫療事故與醫療過錯予以刻意的區分，使二者逐漸成為兩個對立的行為，適用不同的法律規范和歸責原則。事實上，從二者的行為構成來看，醫療事故與醫療過錯有許多的相似之處，并無嚴格的區別。因為二者都是醫療機構及醫務人員基于過失造成患者人身損害的結果，而二者區別只是規定在不同的法律規范之中。醫療過錯是規定在《民法通則》中，而醫療事故是適用《醫療事故處理條例》的規定。醫療產品責任并沒有專門立法，而是作為產品責任由《民法通則》予以調整。
�。ǘ┽t療侵權行為的歸責1.醫療過錯導致的損害應適用過錯歸責原則在《侵權責任法》施行以前，由于對醫療侵權行為未進行統一立法，各個法律規范對醫療侵權行為的規定不同。醫療侵權行為最先被規定在《民法通則》之中，《民法通則》將侵權行為分為一般侵權和特殊侵權，雖然沒有對醫療侵權行為進行專門規定，但根據民法原理，醫療侵權行為屬于一般侵權行為，適用過錯歸責原則，此時的醫療侵權行為在訴訟實踐中即被稱為“醫療過錯”。按照具體的損害結果，根據醫方的過錯程度，并合理考慮醫療技術本身的風險及個體差異，使醫方承擔相應的責任。
2.醫療事故的歸責原則適用過錯推定原則，并實行舉證責任倒置根據《醫療事故處理條例》（以下簡稱條例）的規定，醫療事故是指醫療機構及其醫務人員在醫療活動中，違反醫療衛生管理法律、行政法規、部門規章和診療護理規范、常規，過失造成患者人身損害的事故。從條例的規定可以看出醫療機構及醫務人員構成醫療事故，主觀上必須具有過失。
醫療事故是醫療機構違反診療常規，過失引起的損害。相較于醫療過錯的歸責方式，醫療事故的的歸責更嚴格，承擔的舉證責任更重，這是基于“違法在先”的理論，即明知或應知自己的行為會造成嚴重的損害結果，仍然不遵守醫療診療常規，造成損害后果。
3.醫療產品損害應適用無過錯歸責原則醫療產品損害是指由于醫療產品質量不合格造成患者人身和財產的損害。醫療產品致損責任作為產品責任的一類，在《侵權責任法》實施以前，應適用《民法通則》第122條的規定：因產品質量不合格造成他人財產、人身損害的，產品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任。該情形屬于特殊侵權，應當適用無過錯歸責原則。
三、《侵權責任法》中醫療侵權行為的分類及歸責原則
（一）醫療侵權行為的分類為了改變二元化的醫療損害行為的法律適用的狀況，建立統一的一元化結構的醫療侵權損害行為制度，解決法律適用矛盾，緩解醫患雙方沖突，公平、有效地處理患者利益、醫方利益和全體患者利益的平衡，防止防御性醫療行為，調動醫療機構和義務人員的積極性，促進醫療事業的發展，《侵權責任法》對醫療侵權行為進行了統一歸類，形成了一個統一的醫療損害行為制度，將醫療侵權行為規定在一部法律規范之中，適用同一的法律標準，并在此基礎之上，將醫療侵權行為分為三類：醫療技術損害行為、違反醫療倫理行為和醫療產品損害。醫療技術損害是指醫療機構及醫務人員在醫療活動中，未盡到醫療技術的高度注意醫務，過失的造成患者人身損害的行為；醫療倫理是指醫療良知和醫療道德義務，違反醫療倫理的行為即是違反醫療良知和醫療道德義務的行為。違反醫療倫理行為包括違反資訊告知義務的行為、違反知情同意的行為和違反保密義務的行為。其中違反資訊告知是醫方在進行診療活動中未對患者的病情進行充分告知和說明，導致沒有盡到醫療倫理上的注意義務；違反知情同意是醫方在采取相應的診療手段或措施時，沒有對患者進行告知并取得其同意，而侵害其知情同意權和自我決定權；保密義務是指醫方基于特殊的地位，掌握了患者的病情、病史和個人基本信息，對這些信息醫方負有保密義務；醫療產品損害是指醫療機構在醫療活動中使用存在缺陷的藥品、消毒制劑、醫療器械及輸入不合格的血液、血液制品等醫療產品，造成患者人身損害的行為。
�。ǘ┽t療侵權行為的歸責原則1.醫療技術損害適用過錯歸責原則區分醫療行為是否存在過錯的標準，是醫方是否盡到了在當時醫療水平條件下的高度注意義務。醫療技術損害結果是由于醫療機構及醫務人員未盡到高度注意義務導致的，說明醫方對損害的結果的發生存在過錯，而《侵權責任法》第六條第一款和第五十四條對過錯醫療行為進行了規定，從條文的內容來看，對醫療技術損害行為適用過錯歸責原則。
醫療技術損害適用過錯原則確定侵權責任，應當具備侵權責任的一般構成要件，即診療行為、損害結果、診療行為與損害結果之間的存在因果關系和過錯，實行一般的舉證責任原則，由患者舉證。但存在例外情況，《侵權責任法》第58條規定：存在下列情形之一的，造成患者損害的，直接推定醫療機構有過錯：違反法律、行政法規、規章以及其他有關診療規范的規定；隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；偽造、篡改或者銷毀病歷資料。
2.違反醫療倫理損害應適用過錯推定責任原則違反醫療倫理行為是醫療機構及醫務人員明知或應知自身的行為違反醫療倫理，過失的造成患者人身損害以及其他合法權益損害的行為。根據“違法在先”理論，醫方明知或應知自己的行為違反醫療倫理義務，仍然不遵守醫療倫理義務造成損害，其雖然是過失，但惡性程度更高，存在這種情況時，應直接推定醫方存在過錯，除非醫療機構能夠證明自己的診療行為沒有過失，否則就應承擔違反醫療倫理造成的損害。
3.醫療產品損害應適用無過錯歸責原則醫療產品作為一種產品，當然的適用產品責任的歸責原則，即適用無過錯歸責原則，受害患者可以向醫療機構主張賠償責任，也可以向缺陷醫療產品的生產者和銷售者，主張賠償責任。醫療產品缺陷不是醫療機構造成的，而醫療機構需承擔責任的原因：一是醫方作為專業的機構，對醫療產品的質量識別承擔較其他人更高的注意義務；二是患者的生命權和健康權是不容損害的，造成損害，不管是否存在過錯，均應承擔賠償責任。
除《侵權責任法》中規定的三類醫療侵權行為之外，尚存在一種醫療損害即因醫學科學水平的限制無法預見所造成的醫療損害。對于此種情形下，學界有些學者認為應當采用無過錯原則。
北安市法院 王勝宇
