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  • 假冒他人專利與侵犯專利權(quán)的區(qū)分及競合的處理

    [ 商家泉 ]——(2014-1-6) / 已閱7460次

    假冒他人專利侵犯的是他人專利的標(biāo)記權(quán),而專利侵權(quán)侵犯的是他人專利的實(shí)施權(quán),表現(xiàn)為未經(jīng)他人許可而實(shí)施他人專利。 如前所述,專利標(biāo)記權(quán)與專利實(shí)施權(quán)是相伴相生的,相對而言,專利實(shí)施權(quán)是一種主權(quán)利,沒有專利實(shí)施權(quán)而行使專利標(biāo)記權(quán),是對權(quán)利的濫用甚至侵犯,違反了專利管理的正常秩序。如同商標(biāo)標(biāo)識附著于授予商標(biāo)權(quán)的商標(biāo)而使用,專利標(biāo)記同樣須臾不可脫離專利權(quán)保護(hù)客體而濫用。所不同的是,在非法狀態(tài)下,假冒他人注冊商標(biāo)必然非法使用了他人注冊商標(biāo)標(biāo)識,非法使用他人注冊商標(biāo)標(biāo)識必然構(gòu)成假冒他人注冊商標(biāo);而假冒他人專利,卻可以沒有侵犯他人的專利權(quán)——沒有非法實(shí)施他人專利,同樣,非法實(shí)施他人專利的也可以不使用他人的專利標(biāo)記。正是因?yàn)閷@麡?biāo)記與專利權(quán)保護(hù)客體在合法狀態(tài)下不可分,在非法狀態(tài)下又可以出現(xiàn)分離的狀況,才會出現(xiàn)專利的假冒與侵權(quán)截然分立的狀況,才會導(dǎo)致非法使用專利標(biāo)記與專利侵權(quán)競合時處理的困境。
    在實(shí)踐中,未經(jīng)他人許可非法實(shí)施他人的專利并使用其專利標(biāo)記的行為,就發(fā)生了假冒專利與專利侵權(quán)的競合。有人認(rèn)為,行為人的行為仍然構(gòu)成假冒他人專利,但并不是因?yàn)榫哂袑@謾?quán)行為這一前提而構(gòu)成假冒他人專利,而是其符合了假冒他人專利行為的構(gòu)成要件。之所以有此觀點(diǎn),與其將專利標(biāo)記與專利權(quán)保護(hù)客體截然分開的思維進(jìn)路是一致的,它忽略了在違法狀態(tài)下,專利標(biāo)記與專利實(shí)施權(quán)的結(jié)合已經(jīng)使得“假冒”名不副實(shí),在這種狀態(tài)下,不再是“假冒”,而是實(shí)實(shí)在在的使用了他人專利。正是因?yàn)閷@墓_性,任何人都可以得而知之并實(shí)施專利技術(shù),所以,未經(jīng)許可,行為人同樣有可能實(shí)施專利技術(shù),其違法性僅在于程序上未得到合法權(quán)利人的許可;但是,我們不能據(jù)此得出結(jié)論,該產(chǎn)品不是專利產(chǎn)品或者不是依據(jù)專利方法生產(chǎn)的產(chǎn)品。
    從字面上理解,“假冒”是以假充真,以此充彼;而非法實(shí)施他人專利并使用他人專利標(biāo)記的行為,并不存在假冒的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵。因而上述行為就演化成一種單純的專利侵權(quán)的民事行為,不存在假冒的問題。從專利實(shí)施的角度來說,未經(jīng)他人許可或者經(jīng)他人許可而實(shí)施某項(xiàng)專利,一般不存在降低專利的新穎性等技術(shù)含量,也未欺騙社會公眾,其所侵犯的只是專利權(quán)人單純的獲益權(quán),實(shí)質(zhì)上是一種不正當(dāng)競爭的行為,并非欺騙消費(fèi)者的擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的行為。因而,非法實(shí)施他人專利并使用他人專利標(biāo)記的行為,是一種專利侵權(quán)行為,無論其情節(jié)如何嚴(yán)重,在法律本身沒有改變時,都不應(yīng)當(dāng)作為“假冒專利罪”處罰,否則將違反罪刑法定原則。同時,假冒他人專利的行為,實(shí)際上是侵犯了權(quán)利人的專利標(biāo)記權(quán),特別是涉及實(shí)用新型或外觀設(shè)計專利權(quán)時,由于這兩種專利沒有經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查,這種權(quán)利狀態(tài)本身就不穩(wěn)定。基于一個法律狀態(tài)不穩(wěn)定的專利權(quán),而對涉嫌假冒他人專利的行為人進(jìn)行刑事審查并限制人身自由,則失去了刑事處罰的嚴(yán)肅性。
    此時,確實(shí)仍然不好理解,單純地假冒他人的專利行為,情節(jié)嚴(yán)重的,可以構(gòu)成假冒專利罪;單純地非法實(shí)施他人專利的行為,在現(xiàn)行專利權(quán)法律保護(hù)體系下,僅可以構(gòu)成侵權(quán)專利權(quán),但是,兩種行為同時存在時卻不應(yīng)當(dāng)作為犯罪處理,除非是侵犯他人專利權(quán)的同時,又虛假標(biāo)識了侵權(quán)專利號外的權(quán)利人的其他專利號。其實(shí),我們只要注意到商標(biāo)標(biāo)識具有區(qū)分商品來源的功能,侵犯商標(biāo)權(quán)一定是對社會公眾的欺騙,具有擾亂市場秩序的社會危害性。而專利及專利號的標(biāo)記本身,不具有區(qū)分商品來源的功能,僅是指示該商標(biāo)使用了標(biāo)記的專利,而未經(jīng)許可實(shí)施并標(biāo)記專利的行為,并未以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品欺騙消費(fèi)者,只有僅標(biāo)記專利而未實(shí)施該專利的行為,是以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品欺騙消費(fèi)者的行為,需要追究刑事責(zé)任。
    我們還要在刑罰權(quán)(包括刑事立法權(quán)、刑事司法權(quán))的使用時本身所具有的消極性、被動性上來講,專利侵權(quán)、假冒專利是否有必要一律犯罪化,又如何進(jìn)行合理的罪刑設(shè)置,乃至需要哪些制度上的配套完善,還需要結(jié)合中國的國情并借鑒世界其他國家的做法,進(jìn)行細(xì)致思考。 對此,英國、美國嚴(yán)格區(qū)分了假冒和一般專利侵權(quán),前者定刑入罪,后者僅作民事糾紛處理或加以行政處罰制止。從國外立法現(xiàn)狀來看,對于專利侵權(quán)和冒充專利是否一律入罪,有著不同的規(guī)定。無論英、美還是德、法諸國對假冒他人專利與冒充專利都未作嚴(yán)格區(qū)分而一律入罪;而對于專利侵權(quán)是否入罪這個問題上,在德國和法國就明確規(guī)定了侵犯專利權(quán)罪,而在英國和美國則沒有規(guī)定侵犯專利權(quán)罪。
    目前,情節(jié)嚴(yán)重對于專利侵權(quán)行為不能上升到刑罰階段,考慮到專利侵權(quán)行為侵害客體與假冒專利的差異,以及我國犯罪仍然以公訴為主、親告罪范圍過于狹窄的現(xiàn)狀,應(yīng)當(dāng)更加慎重。保障專利實(shí)施權(quán)的意義在于充分實(shí)現(xiàn)專利的社會、經(jīng)濟(jì)價值,從而提高專利權(quán)人發(fā)明創(chuàng)造的積極性,推動整個社會的技術(shù)進(jìn)步。因此,就其實(shí)質(zhì)而言,專利侵權(quán)行為并不侵害社會利益,其侵害的主要客體就是專利權(quán)人的個人經(jīng)濟(jì)權(quán)益。對這種個人權(quán)益的保護(hù),在很大程度上可以民事訴訟的方式要求侵權(quán)人賠償專利權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失,并對其進(jìn)行相應(yīng)的行政罰款,從而既可以達(dá)到懲罰其貪利性的目的,又有效地保障了專利權(quán)人的社會經(jīng)濟(jì)價值的實(shí)現(xiàn)。

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