[ 孫斌 ]——(2014-2-23) / 已閱10425次
蘭泉談勞務派遣（六）
各級工會要為勞務派遣（勞務外包）做什么？
與五、六十年代輝煌相比，各級工會組織在維護職工權益方面的作用隨著90年代末國有企業(yè)職工下崗、2000年初國有企業(yè)改制以及近年南海本田事件、最高人民法院勞動爭議司法解釋（四）第十二條規(guī)定出臺已逐步衰弱。
中華全國總工會在《勞務派遣若干規(guī)定》（征求意見稿）中提出的“同工同酬同福利”建議，筆者認為這是在錯誤的理論指導下提出的建議。就勞動及統(tǒng)計規(guī)定中的“同工同酬”、“工資總額”定義是在計劃經濟體制思想指導下形成的，如果不按社會主義初級階段市場經濟理論突破上述解釋，而在舊體制下提出新的也是不切合實際的觀點，即使得到勞動部門、勞務派遣員工的支持，立法部門也要考慮到現(xiàn)行法規(guī)的一直性，不得不考慮到大中型國有企業(yè)的利益而不采納，《勞務派遣暫行規(guī)定》第九條規(guī)定也突出反映了這一點。
現(xiàn)階段勞務派遣的泛濫，一方面是國有企業(yè)的體制問題，即正式員工上班出工不出力，部分員工甚至長年不上班也照樣發(fā)放工資，用人單位基于種種原因也管不了，這就需要大量的人力保證企業(yè)的正常運轉。另一方面早在2007年12月全國人大法工委已對原勞動社會保障部認定“三性”工作崗位的請示給予了答復，但基于種種原因原勞動社會保障部沒有將這一答復作為文件公布，促成了之后國務院制定的《勞動合同法實施條例》也沒有對“三性”工作崗位做出明確的規(guī)定。
現(xiàn)在各級工會組織要強化維護職工權益的職能，保證勞務派遣、勞務外包行為合法正常的運行，筆者認為各級工會要做好以下工作：
一、督促并指導用工單位在2014年3月1日前，制定認定“輔助性”工作崗位的規(guī)定
由于《勞務派遣暫行規(guī)定》在3月1日正式實施，用人單位要在“輔助性”工作崗位繼續(xù)使用勞務派遣員工，唯一的前提是在3月1日前制定并通過認定“輔助性”工作崗位的規(guī)定。各級工會組織要全力指導并督促用工單位按照《勞務派遣暫行規(guī)定》程序依法制定該規(guī)定。
二、及時公布并披露部分用工、用人單位的違法行為
由于《勞務派遣暫行規(guī)定》公布與具體實施時間間隔比較短，到目前為止有的用工單位根本沒有認識到制定認定“輔助性”工作崗位規(guī)定的重要性。反而在樂觀地認為《勞務派遣暫行規(guī)定》還有兩年的調整期，目前制定為遲過早。
3月1日作為時間點，各級工會應通過相關媒體及時公布并披露部分用工、用人單位的違法行為，促成用工、用人單位按照《勞務派遣暫行規(guī)定》履行相關的責任與義務。
三、下一步“假外包（假承攬）、真派遣”行為突出，各級工會應及時收集相關證據(jù)，做好及時應 對、識別上述違法行為并予以公布
《勞務派遣暫行規(guī)定》在年前的公布讓很多勞務派遣公司、用工單位的負責人過了一個特別有印象的新年，同時也找到了很多應對《勞務派遣暫行規(guī)定》的辦法，目前有些國有企業(yè)已將勞務派遣轉入勞務外包。
另一方面由于相關管理等方面人員的缺乏，目前至少50%以上勞務派遣公司尚不具備勞務外包的條件。勞務派遣公司由于日常主要從事人力資源方面的工作，對承攬行為所要具備的條件，目前99%以上的勞務派遣公司都不具備這一能力，因此現(xiàn)階段采取“假承攬、真派遣”方式進行勞務派遣業(yè)務轉變的違法行為比較少見。各地工會研究的重點要主動收集相關資料，做好及時應對、識別“假外包、真派遣”行為的能力。在發(fā)現(xiàn)違法行為與用工、用人單位正面交涉后仍不糾正的，應及時通過媒體進行披露，也促成其它用工、用人單位自行糾正違法行為。
四、促成《勞務外包管理規(guī)定》出臺，嚴防勞務派遣向勞務外包的泛濫
2008年《勞動合同法》實施后勞務派遣的泛濫已達5年之久，現(xiàn)在能否全面扼制尚不能確定。而下一步勞務外包的泛濫，也將在今年得到印證。
各級工會應針對勞務外包中可能存在損害職工利益的行為（如同工同酬、社會保險繳納地點等）進行全面調查，促成有關部門盡快制定《勞務外包管理規(guī)定》，促成勞務外包在法制的框架下正常運行�，F(xiàn)階段的勞動關系已不允許像勞務派遣一樣，在勞務外包中繼續(xù)泛濫損害職工的合法權益，這也是當前以及今后各級工會組織的責任與義務。
作者：湖北大晟律師事務所 孫斌律師
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蘭泉談勞務派遣
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（四）“輔助性”工作崗位如何正確認定？
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