[ 田凱 ]——(2004-2-16) / 已閱28286次
市場退出問題研究
企業被吊銷營業執照善后問題探討
工商行政管理機關作為市場監督管理部門，每年都要對因違法經營、不參加年檢或者其他原因的企業予以吊銷營業執照，其數量是很大的。企業被吊銷營業執照，意味著經營活動資格的終結。然而，對于企業營業執照被吊銷后的許多遺留問題，在實際工作中普遍存在誤區和盲點。
企業被吊銷執照后的主體資格還存在嗎？
現實中不乏這樣的情況：甲、乙、丙三位自然人注冊成立了一家有限責任公司，后因經營不善負債累累，無意再經營下去，最后人去樓空，工商部門在年檢時不得不依法吊銷了其營業執照。債權人為追討其債權意欲起訴，可不知以誰為被告，以該法人吧，執照已被吊銷，以股東吧，債務是法人所欠。之所以產生上述問題，原因是不明白執照被吊銷后企業主體資格是否存在。其實在企業被吊銷執照后，其主體資格是存在的，只是要區分不同的情況。
（一） 民事主體資格
《民法通則》第36條規定：“法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅。”《公司登記管理條例》第2條：“有限責任公司和股份有限公司設立、變更、終止，應當依照本條例辦理公司登記。”第38條：“經公司登記機關核準注銷登記，公司終止。”《企業法人登記管理條例》第20條：“企業法人歇業、被撤銷、宣告破產或者其他原因終止經營，應當向登記主管機關辦理注銷登記。”由此可見，公司從出生（設立）到死亡（終止），其標志是以國家授權的工商行政管理部門的登記為準，即從“開業登記”為始，到“注銷登記”為止。在企業未辦理注銷登記之前，其主體資格依然存在。企業被吊銷執照，喪失的是民事權利能力，不能再開展經營活動，其民事活動只限于清理債權、債務，如進行訴訟，自然可以企業的名義進行。最高人民法院在對遼寧省高級人民法院“關于企業法人營業執照被吊銷，其民事訴訟地位如何確定？”的答復中稱：“企業法人被吊銷營業執照后，應當依法進行清算，清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業法人才歸于消亡。因此，企業法人被吊銷營業執照后至被注銷登記前，該企業法人仍應視為存續，可以自己的名義進行訴訟活動。”
（二） 行政主體資格
根據我國《行政處罰法》、《行政復議法》和《行政訴訟法》的規定，企業如對工商行政管理部門吊銷其營業執照不服，有權申請行政復議，也有權提起行政訴訟。由此可見，企業在被吊銷執照后的行政主體資格是存在的，如果不存在，從何談起行政復議權和行政訴訟權？如果工商行政管理部門的具體行政行為違法，被法院撤銷，企業的行政主體資格自始存在。
（三） 刑事主體資格
根據上述分析，企業在被吊銷執照而未辦理注銷登記之前，如觸犯刑律需要追究刑事責任，其刑事主體資格也是存在的，仍可以該企業為刑事責任的處罰對象，這與我國現行的《刑法》承認法人犯罪，并可將其作為刑事責任主體是一致的，如《刑法》第三十條“公司、企業┄┄實施的危害社會的行為，法律規定為犯罪的，應當負刑事責任。”
綜上所述，企業法人營業執照被吊銷，是依法剝奪其繼續經營的權利能力，只是使企業喪失繼續從事經營活動的資格，并不意味著企業的終止。在其清算、注銷之前，其法人主體資格依然存在。當其認為合法權益受到侵害時，有權以企業的名義提起訴訟，當其有違法行為時，仍可以該企業為處罰對象。
現行法律規定存在的問題
之所以產生認識上的偏差，除人們對法律的學習、理解不夠外，法律本身也存在缺陷。與之有關的規定，散見于《民法通則》、《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》、《破產法》等中，沒有一部專門的法規可供操作，而且規定比較原則，不周全，不具體。還有一點，該問題本身就比較冷僻，人們對其接觸、熟悉的程度相當有限，在人們的觀念中，企業被吊銷了執照，就等于已經死亡，而且公司是以其財產為限對外承擔有限責任。
現行法律規定不明確、不具體，主要表現在：
1、《公司法》第192條，“有關機關”指的是哪些，不明確；
2、《公司法》第194條，“清算組織應當自成立之日起┄┄”清算組織本身應從何時成立，最長有多長的期限，沒有規定。如當事人為逃避債務不去成立清算組織或者拖延成立,應該如何處理，沒有規定；
3、《公司法》第194條，“┄┄未接到通知的，自第一次公告之日起九十日內，向清算組申請其債權。”如債權人因種種原因（如不可抗力）超出九十日方知有此公告，是否意味著喪失債權，再者， 該條也沒有明確超出九十日即喪失債權；
4、公司被吊銷執照后，應有一個一般的清算期限，不能久清不結；
5、公司被吊銷執照后，應于多長期限內申請注銷登記，如不申請，其法人代表、清算負責人承擔何種責任；
6、《公司登記管理條例》第38條“經公司登記機關核準注銷登記，公司終止”與第66條“公司破產、解散、清算結束后，不申請辦理注銷登記的，由公司登記機關吊銷營業執照”之間不一致。因為“吊銷營業執照”屬于行政處罰，沒有解決公司終止的問題，與公司終止的標志“經公司登記機關核準注銷登記”不是同一概念。
幾 點 結 論
企業法人營業執照被吊銷，并不等于企業法人立即消滅，雖然其法人資格（嚴格意義上的）已不存在，但其權力能力、行為能力依然存在，只是處于不完全、不充分的狀態，這與民法原理中的限制行為能力人，具有相通之處。
企業法人被吊銷營業執照后，應當由企業上級主管部門或者由企業自行組織清算組依法進行清算，清算程序結束并辦理了工商注銷登記后，企業法人才歸于消滅。因此，企業法人被吊銷營業執照后至清算程序結束被工商機關注銷登記前，應視為存續，仍可以自己的名義或者清算組的名義從事清算范圍內的活動 ，可以自己的名義進行訴訟活動，起訴、應訴。從程序上，它具有民事訴訟主體資格；從實體上，它仍應以自己所有的財產對外承擔責任 。
企業法人被吊銷營業執照后，債權人如欲起訴，可以該企業法人為被告；企業法人自行組織清算的，也可以企業清算組織為被告；如有其上級主管部門負責清算的，可以該企業法人和其上級主管部門為共同被告；怠于清算的，可以該企業法人或者其上級主管部門為被告；無主管部門且怠于清算的，也可以該企業的全體股東為被告。
幾 點 建 議
1、提高對企業被吊銷營業執照善后問題重要性的認識。市場經營主體的“進入”與“退出”是一個問題的兩個方面，要樹立“生”與“死”同等重要的觀念，不能只重視生而輕視死，尤其是在當今企業故意逃廢債務，國有資產流失嚴重的情況下，努力處理好善后問題，有利于維護債權人的合法權益，維護正常的經濟秩序，懲治以合法形式進行逃債的違法行為，健全社會主義市場經濟秩序。
2、修改《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》等法律法規，對涉及企業死亡之后有關善后問題不周全、不明確之處，予以明晰。
3、制定一部統一的法規，可取名為《企業終止清算管理辦法》，明確企業終止經營后，如何進行善后，內容有：企業被吊銷營業執照之后的法律地位、有誰組織清算、清算組從何時成立、成立期限、清算期限、債權人債權保護期限、其間應履行的法律手續、清算組織及成員不作為的法律責任等等。
山東蓬萊市工商局 田 凱
電話：0535-5615701 郵編：265600
二○○三年五月二十六日
注：該文發表于《中國工商管理研究》2003年第八期
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