[ 易建剛 ]——(2015-3-6) / 已閱11947次
三次販毒是否必須處以三年以上七年以下有期徒刑？
作者：湖南君信律師事務(wù)所易建剛
最近，作者承辦的案件中嫌疑人的犯罪事實(shí)為三次販賣毒品，且每次數(shù)額均較少，作者查詢有關(guān)法院判例，大多按照情節(jié)嚴(yán)重進(jìn)行判處，作者認(rèn)為，對(duì)于多次販毒的情形，應(yīng)充分理解我國的刑事政策，進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，對(duì)于多次販毒的，不應(yīng)一味認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重。
《刑法》第347條第四款規(guī)定：“走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”
《最高人民法院關(guān)于審理毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的解釋》（2000年6月10日起施行）第三條規(guī)定：向多人販毒或者多次販毒的，可以認(rèn)定為刑法第三百四十七條第四款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”
該司法解釋關(guān)于多次販毒是“可以”認(rèn)定構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重”而不是“應(yīng)當(dāng)”認(rèn)定構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重，且該司法解釋并非限制性規(guī)定，實(shí)際上是給予了基層人民法院量刑的自由裁量權(quán)，對(duì)于多次販賣毒品是否構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，基層人民法院應(yīng)綜合每個(gè)案件的具體情況進(jìn)行具體分析，然后適當(dāng)?shù)匦惺惯@個(gè)自由裁量權(quán)。
對(duì)于三次販賣毒品且數(shù)額總和較少的毒品販賣，作者認(rèn)為，一般地，應(yīng)在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”這一量刑檔次進(jìn)行量刑，理由如下：
（1）從學(xué)術(shù)角度來說：毒品犯罪的重要量刑指標(biāo)一直都是數(shù)量，司法解釋出臺(tái)后，出現(xiàn)了不少機(jī)械適用三次販毒即判處三年以上刑罰的案例，學(xué)界對(duì)此提出了質(zhì)疑，并提出要正確理解并客觀適用而不是機(jī)械適用該司法解釋的呼聲。作者對(duì)此持同樣的看法，認(rèn)為人民法院不能將“可以”曲解為“應(yīng)該”，應(yīng)根據(jù)案件的實(shí)際情況來進(jìn)行綜合認(rèn)定，并考慮按次數(shù)與按數(shù)量來量刑之間的大致平衡問題。
（2）從省級(jí)法院具有指導(dǎo)效力的有關(guān)文件來看，有些省份已經(jīng)注意到各地基層法院機(jī)械套用“向多人販毒或多次販毒”的條款，認(rèn)為只要是向三人以上或三次以上販賣毒品就構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重的情況，出臺(tái)了具體的文件，例如：江蘇省高級(jí)人民法院、江蘇省人民檢察院就聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》（蘇高法【2011】175號(hào)，2011年4月13日發(fā)布），其中第二十二條規(guī)定：向多人販賣毒品或多次販賣毒品，毒品數(shù)量折成海洛因達(dá)2克以上的；或者達(dá)到6人或6次以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《刑法》第三百四十七條第四款規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重。
從各地法院審判實(shí)踐來看，各地已經(jīng)逐步擺脫前期機(jī)械套用該條款的慣性思路，開始根據(jù)案件實(shí)際情況進(jìn)行客觀地認(rèn)定，作者從中國裁判文書網(wǎng)查詢到多起判例，這些案例均構(gòu)成向多人販毒或者多次販毒，但是都沒有認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”，對(duì)有關(guān)被告人給予的都是“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”這一量刑檔次的量刑。
