[ 陳召利 ]——(2016-1-27) / 已閱10318次
014號(hào)案例：他人在授權(quán)日前實(shí)施發(fā)明專利不侵權(quán)
陳召利 江蘇云崖律師事務(wù)所合伙人/律師
《中華人民共和國(guó)專利法》第四十二條規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，自申請(qǐng)日起計(jì)算。那么，他人自申請(qǐng)日至授權(quán)日期間實(shí)施該發(fā)明專利，是否一定構(gòu)成侵權(quán)呢？答案是否定的。
《中華人民共和國(guó)專利法》第十一條第一款規(guī)定，發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
《中華人民共和國(guó)專利法》第十三條規(guī)定，發(fā)明專利申請(qǐng)公布后，申請(qǐng)人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。
但是，他人在發(fā)明專利申請(qǐng)公布前或者發(fā)明專利申請(qǐng)公布后至授權(quán)前實(shí)施該發(fā)明專利，是否構(gòu)成侵權(quán)，司法實(shí)踐中一直存在爭(zhēng)議。最高人民法院在“指導(dǎo)案例20號(hào)：深圳市斯瑞曼精細(xì)化工有限公司訴深圳市坑梓自來(lái)水有限公司、深圳市康泰藍(lán)水處理設(shè)備有限公司侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案”中對(duì)此類情形予以明確，對(duì)于發(fā)明專利申請(qǐng)來(lái)說(shuō)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同時(shí)間點(diǎn)區(qū)別對(duì)待：
（1）在公開日之前實(shí)施相關(guān)發(fā)明，不構(gòu)成侵權(quán)，在公開日后也應(yīng)當(dāng)允許此前實(shí)施發(fā)明得到的產(chǎn)品的后續(xù)實(shí)施行為；
（2）在公開日到授權(quán)日之間，為發(fā)明專利申請(qǐng)?zhí)峁┑氖桥R時(shí)保護(hù)，在此期間實(shí)施相關(guān)發(fā)明，不為專利法所禁止，同樣也應(yīng)當(dāng)允許實(shí)施發(fā)明得到的產(chǎn)品在此期間之后的后續(xù)實(shí)施行為，但申請(qǐng)人在獲得專利權(quán)后有權(quán)要求在臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)實(shí)施其發(fā)明者支付適當(dāng)費(fèi)用。由于專利法沒(méi)有禁止發(fā)明專利授權(quán)前的實(shí)施行為，則專利授權(quán)前制造出來(lái)的產(chǎn)品的后續(xù)實(shí)施也不構(gòu)成侵權(quán)。否則就違背了專利法的立法初衷，為尚未公開或者授權(quán)的技術(shù)方案提供了保護(hù)。
（3）在授權(quán)日之后為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)專利法的規(guī)定承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失等法律責(zé)任。但是，為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來(lái)源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
此外，《中華人民共和國(guó)專利法》第六十九條明確規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：
（一）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的；
（二）在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；
（三）臨時(shí)通過(guò)中國(guó)領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國(guó)運(yùn)輸工具，依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；
（四）專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的；
（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。
聲明：本文首發(fā)于公眾號(hào)利眼觀察（chen_zhao_li），由江蘇云崖律師事務(wù)所合伙人 陳召利 律師 主辦，致力于宣傳法律知識(shí)，分享律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，堅(jiān)持原創(chuàng)，歡迎關(guān)注、轉(zhuǎn)發(fā)與交流。
