[ 盧慶波律師 ]——(2016-12-30) / 已閱6262次
有完美的回購(gòu)條款，更應(yīng)有完美的配套文件支撐
------簽訂投資回購(gòu)條款時(shí)，須注意配套幾類法律文件
關(guān)于老板投資的法律專題系列
作者：盧慶波高級(jí)合伙人律師
單位：廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所（東莞辦公室）
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各投資大佬們，凡投資項(xiàng)目，必有回購(gòu)條款！為何需要回購(gòu)條款？這是因?yàn)橥顿Y有風(fēng)險(xiǎn)！無(wú)論您對(duì)目標(biāo)企業(yè)有多了解，或做了充分的盡職調(diào)查，但仍無(wú)可避免“走漏眼”——投資失敗！為防投資失敗或者說(shuō)不符合預(yù)期而能成功退出，那就需要在簽訂投資協(xié)議時(shí)，完美地約定回購(gòu)條款。
不過(guò)，有完美的回購(gòu)條款，更應(yīng)有完美的配套法律文件支撐，以便將來(lái)能在目標(biāo)企業(yè)觸及回購(gòu)條件時(shí)，投資人能夠成功退出。但究竟需要配套何種法律文件？并不一概而論。下面以某投資回購(gòu)條款為例說(shuō)明。
某投資公司擬投資某目標(biāo)公司，在《投資協(xié)議》上的回購(gòu)條款約定：如果目標(biāo)公司2010年、2011年、2012年任何一年實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)低于人民幣5000萬(wàn)元，或者目標(biāo)公司任意一季度的銷售收入同比下降50%以上，A公司（投資公司）有權(quán)要求B公司（控股股東）受讓A公司持有的全部或目標(biāo)公司股權(quán)。受讓價(jià)格應(yīng)保證A公司本次投資的年復(fù)合投資收益率不低于30%，具體按照以下公式確定受讓價(jià)款=投資款4800萬(wàn)元×（1＋30%）n- A公司入股期間從目標(biāo)公司獲得的所有現(xiàn)金股利- A公司屆時(shí)因已轉(zhuǎn)讓部分目標(biāo)公司股權(quán)所取得的收入。
上述回購(gòu)條款約定得多么完美，而且每年不低于30%的收益，是多么誘人！但提醒別忘記須有相關(guān)法律文件來(lái)支持這完美而誘人的回購(gòu)條款，否則發(fā)生糾紛時(shí)，也無(wú)法實(shí)現(xiàn)！筆者認(rèn)為，至少配套如下法律文件：
一、《驗(yàn)資報(bào)告書》。以此證明投資方有投資（增資）目標(biāo)公司的事實(shí)以及對(duì)投資金額的確認(rèn)。另外，將來(lái)證明利潤(rùn)增長(zhǎng)也有充分的依據(jù)。
二、目標(biāo)公司出具的《出資證明書》。以此證明投資方的出資和具備股東資格。出資是證明股東資格最有力的證據(jù)。如果沒(méi)有股東資格，那么何來(lái)有股份？更無(wú)法要求其他股東回購(gòu)！
三、目標(biāo)公司出具的《股東名冊(cè)》。以此證明本身具備股東身份，同時(shí)證明投資協(xié)議上接受回購(gòu)股份的一方也具備目標(biāo)公司的股東資格，這樣，將來(lái)發(fā)生回購(gòu)時(shí)，無(wú)須考慮其它股東的優(yōu)先權(quán)問(wèn)題。
四、《章程》。確定章程關(guān)于股東之間股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定為：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓出資”。這是多么重要，回購(gòu)條款就有充分的依據(jù)。同時(shí)也應(yīng)確定公司章程載明股東姓名至少包括投資方和接受回購(gòu)股份的一方，保持與股東名冊(cè)一致性，減少爭(zhēng)議。
五、《審計(jì)報(bào)告》。這份法律文件，當(dāng)然不會(huì)在簽訂協(xié)議時(shí)就有或用上，但對(duì)每年確定目標(biāo)公司的凈利潤(rùn)和銷售收入是多重要！否則無(wú)法啟動(dòng)回購(gòu)程序。所以投資方須在投資協(xié)議上約定審計(jì)單位，并且約定投資方有權(quán)單方委托。如果章程上有障礙的，切記修訂。
以上意見(jiàn)供參考！
