[ 王平 ]——(2018-3-7) / 已閱10870次
特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)探討
隆安上海律師事務(wù)所 王平
一、商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的概念與特征
商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)（簡(jiǎn)稱特許經(jīng)營(yíng)）是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
特許經(jīng)營(yíng)的基本特征在于：
（一）特許人擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利等經(jīng)營(yíng)資源；
（二）被特許人根據(jù)特許人的授權(quán)在特定經(jīng)營(yíng)模式下使用特許人的經(jīng)營(yíng)資源；
（三）被特許人按照約定向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用。
經(jīng)營(yíng)資源既包括注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利，也包括字號(hào)、商業(yè)秘密、具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營(yíng)業(yè)形象，以及在先使用并具有一定影響的未注冊(cè)商標(biāo)等能夠形成某種市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的經(jīng)營(yíng)資源。
特許人原始取得或經(jīng)受讓后取得經(jīng)營(yíng)資源，或者取得包括再許可權(quán)在內(nèi)的經(jīng)營(yíng)資源獨(dú)占使用權(quán)的，可以視為擁有經(jīng)營(yíng)資源。
特許經(jīng)營(yíng)合同性質(zhì)的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)以雙方當(dāng)事人約定的合同內(nèi)容為主要依據(jù)，合同名稱及合同中有關(guān)“本合同不屬于特許經(jīng)營(yíng)合同”等類似約定一般不影響對(duì)特許經(jīng)營(yíng)合同性質(zhì)的認(rèn)定。
合同的實(shí)際履行與合同中相應(yīng)約定不一致的，該實(shí)際履行可以視為對(duì)合同相應(yīng)約定的變更，并可與合同約定的其他內(nèi)容一起作為認(rèn)定特許經(jīng)營(yíng)合同性質(zhì)的依據(jù)。
二、特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛的種類
1、各種加盟費(fèi)用的拖欠；
2、系統(tǒng)不錄入或虛假錄入系統(tǒng)，造成營(yíng)業(yè)收入的減少，從而降低繳費(fèi)基數(shù)；
3、未經(jīng)驗(yàn)收的私自營(yíng)業(yè)；通過拖欠方式索取更優(yōu)惠的經(jīng)營(yíng)條件；
4、加盟前或解除加盟合同之后的侵權(quán)行為；
5、籌建過程中產(chǎn)生的各種糾紛，如工程質(zhì)量不合格或不規(guī)范、工期的延長(zhǎng)，未能按期通過驗(yàn)收和開業(yè)審批；
三、產(chǎn)生糾紛的原因：
1、特許方制訂合同文本的不規(guī)范，條款涉及格式條款，有的不具有可操作性；
2、特許方整個(gè)服務(wù)存在不到位之處，與收費(fèi)或是經(jīng)營(yíng)效益不匹配，加盟方對(duì)預(yù)期收益不滿意；
3、特許方對(duì)服務(wù)過程中缺乏證據(jù)意識(shí)，收集證據(jù)及證據(jù)歸檔不及時(shí)，給維權(quán)和糾紛的解決帶來困難；
4、加盟方通過拖欠，試探特許方的心理底線，獲得更好地談判條件；同時(shí)不排除特許方的業(yè)務(wù)人員個(gè)人無原則地承諾，及損公肥私，從中謀利等；
5、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)加劇，加盟商有更好的品牌加盟可供選擇等。
四、特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)
1、通用證據(jù)：
特許方經(jīng)營(yíng)主體資格：包括企業(yè)主體信息公示，信用報(bào)告應(yīng)當(dāng)有企業(yè)名稱變更內(nèi)容顯示，尤其是特許方發(fā)生過企業(yè)名稱變更；二店一年的證明材料（《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第七條第二款規(guī)定，特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少二個(gè)直營(yíng)店，并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過一年。這是條例規(guī)定的特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備的準(zhǔn)入條件之一）；各類宣傳冊(cè)資料等等；
特許經(jīng)營(yíng)合同文本；這是解決糾紛的基礎(chǔ)與是非的判斷依據(jù)；包括加盟方簽收的各類標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一采購(gòu)的物質(zhì)清單、房屋租賃合同、房產(chǎn)權(quán)證書、加盟商公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、授權(quán)委托書、補(bǔ)充協(xié)議文本、指定收款賬戶信息等等；
特許方的商標(biāo)權(quán)屬證明：要求商標(biāo)獲得商標(biāo)局的授權(quán)，且權(quán)利方與特許方名稱一致；
商業(yè)部的業(yè)務(wù)系統(tǒng)統(tǒng)一平臺(tái)中的商業(yè) 特許經(jīng)營(yíng)管理信息查詢結(jié)果，證明其商標(biāo)在信息平臺(tái)進(jìn)行了公示，處于可以查詢到的狀態(tài)；
對(duì)方回復(fù)函件或是來函：尤其是來函，需要特許方解決的事項(xiàng)要分析評(píng)估成為風(fēng)險(xiǎn)的可能性、及時(shí)跟進(jìn)，加以妥善解決，避免糾紛或產(chǎn)生被動(dòng)。
告知函、催款函、違約函或是警告函、律師函等的原件、及快遞單據(jù)的原件，同時(shí)附有快遞官網(wǎng)結(jié)果查詢截屏打印件；
2、各類糾紛證據(jù)
A、欠費(fèi)類：欠費(fèi)簡(jiǎn)單明了，但各種原因多樣。雙方合同中約定的系統(tǒng)（PMS）的應(yīng)收賬款明細(xì)，其中有費(fèi)用的各個(gè)項(xiàng)目、產(chǎn)生費(fèi)用的金額、所欠的金額與時(shí)間；如果涉及到經(jīng)理店長(zhǎng)的人工工資，還應(yīng)當(dāng)提供加盟方的店長(zhǎng)申請(qǐng)函、到崗時(shí)間函、店長(zhǎng)等級(jí)證書及薪酬標(biāo)準(zhǔn)表；
B、未按標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行系統(tǒng)錄入：特許經(jīng)營(yíng)合同通常約定; 合同履行期間，l加盟方即乙方仍然必須按要求持續(xù)不斷的且唯一使用特許方即甲方指定的酒店管理系統(tǒng)（PMS），若乙方被發(fā)現(xiàn)存在虛假錄入（包括且不限于少錄、不錄客人的入住信息、房?jī)r(jià)、房費(fèi)等）行為,視為乙方嚴(yán)重違約，甲方有權(quán)要求乙方立即整改并要求乙方賠償違約金五萬元。如果被發(fā)現(xiàn)第二次虛假錄入，甲方有權(quán)將乙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的合同賠償違約金十萬元整。合同履行期間，乙方不使用且唯一使用甲方指定的酒店管理系統(tǒng)（PMS），甲方有權(quán)按照乙方的房間數(shù)量（含線下房間的數(shù)量在內(nèi)）與不系統(tǒng)錄入的時(shí)間（天，如果無法查實(shí)，推定為開業(yè)之日起）、每間應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的標(biāo)準(zhǔn)三者之積金額要求乙方立即支付賠償違約金。如果被發(fā)現(xiàn)第二次不系統(tǒng)錄入，甲方有權(quán)將乙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的每間應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的標(biāo)準(zhǔn)提高一倍。但最高不超過房間單價(jià)金額。如上述第一種與第二種情形同時(shí)存在，以標(biāo)準(zhǔn)高者為準(zhǔn)。
除外情形：合同履行期間，若乙方遇賓館酒店管理系統(tǒng)（PMS）故障應(yīng)立即聯(lián)系甲方，甲方協(xié)助排障故障，否則由此產(chǎn)生的不利后果由乙方自行負(fù)責(zé)。
對(duì)此所需要的證據(jù)有：神秘人物入住的發(fā)票單據(jù)；入住與PMS系統(tǒng)的比對(duì)、PMS系統(tǒng)與公安系統(tǒng)入住人員的比對(duì)等等，找尋到其中入住人員數(shù)量的差額；
C、未經(jīng)驗(yàn)收的私自營(yíng)業(yè)：營(yíng)業(yè)的證據(jù)基本與未按標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行系統(tǒng)錄入近似，神秘人物入住的發(fā)票單據(jù)；同時(shí)對(duì)未驗(yàn)收的部分：合同通常會(huì)約定加盟方賓館或酒店本應(yīng)在裝修竣工后并經(jīng)特許方驗(yàn)收合格后方可營(yíng)業(yè)。實(shí)際上舉證責(zé)任在加盟方。加盟方已開始營(yíng)業(yè)的證據(jù)可以通過入住、公安系統(tǒng)錄入情況（時(shí)間與人數(shù)，盡管可能不夠完整與準(zhǔn)確），這種行為已屬嚴(yán)重違約，要由違約方承擔(dān)支付違約金的責(zé)任。
D、侵權(quán)行為：由于各種無法預(yù)測(cè)的原因，加盟方解約后可能并未按照雙方約定：應(yīng)立即拆除和停止使用含有特許方名稱、商標(biāo)或標(biāo)識(shí)的所有物品或材料，歸還所有帶有特許方文字商標(biāo)或圖形商標(biāo)的資料和物品，停止以特許方名義對(duì)外宣傳、營(yíng)銷。有的特殊情況，可能沒有完成開業(yè)驗(yàn)收，直接以特許方授權(quán)商標(biāo)私自營(yíng)業(yè)。如使用其他商標(biāo)，則是另案考慮的問題。
可以直接提出侵權(quán)之訴，由于特許經(jīng)營(yíng)的特點(diǎn)，涉案商家發(fā)生在全國(guó)不同的地方，且特許經(jīng)營(yíng)合同對(duì)侵權(quán)預(yù)見和約定不足，按照原告就被告的原則，需要到外地起訴，盡管可以通過郵寄或是網(wǎng)絡(luò)立案，但是還是會(huì)產(chǎn)生人工成本，不僅使用商家侵權(quán)成本降低，且可能逃避打擊，存有僥幸心理，而且特許方還會(huì)涉及到證據(jù)公證等等，實(shí)質(zhì)上降低了法律效果與社會(huì)效果。為此可以在特許經(jīng)營(yíng)合同中對(duì)此進(jìn)行約定：如果因故未能實(shí)現(xiàn)加盟經(jīng)營(yíng)或是解除經(jīng)營(yíng)合同后加盟方仍存在侵權(quán)行為的，由侵權(quán)行為結(jié)果地即特許方公司所在地法院管轄，當(dāng)然也可以約定到特許方所在地的仲裁機(jī)構(gòu)管轄，解決糾紛。
說到證據(jù)：首先也是通過神秘人物入住程序、公安系統(tǒng)錄入情況，從而計(jì)算出侵權(quán)方營(yíng)業(yè)收入及所獲利益，同時(shí)參考特許方對(duì)同等規(guī)模的酒店所收取的管理費(fèi)用進(jìn)行分析評(píng)估，合理主張侵權(quán)訴訟金額。神秘人物入住，需要錄像視頻及照片、現(xiàn)場(chǎng)情況、周邊環(huán)境及其他宣傳、會(huì)員卡辦理宣傳等等；如有困難，可以設(shè)想立案后的法院調(diào)取或是申請(qǐng)調(diào)查令。同時(shí)考慮公證證據(jù)，如果對(duì)當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)辦理事項(xiàng)有顧慮，可以選擇特許方所在地的公證機(jī)關(guān)，當(dāng)然出差成本造成公證費(fèi)用的增加，則是應(yīng)當(dāng)注意到的。
E：籌建過程中產(chǎn)生的各種糾紛:主要是加盟方不接受項(xiàng)目經(jīng)理籌建過程中的施工整改意見，這就要求：項(xiàng)目經(jīng)理要將施工整改意見書交加盟方簽字認(rèn)可，最好可以視頻認(rèn)證，同時(shí)對(duì)服務(wù)部跟進(jìn)盡管固定證據(jù)，如電話錄音資料；保存好所有自始至終的書面資料、視聽資料等等。
五、防范對(duì)策
特許人依法進(jìn)行信息披露，被特許人依法承擔(dān)商業(yè)秘密保密責(zé)任，有利于合同的順利簽訂。被特許人在簽訂商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同之前，應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注特許人是否真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地披露企業(yè)和經(jīng)營(yíng)信息，不要被企業(yè)的廣告、網(wǎng)站、畫冊(cè)等宣傳所迷惑，針對(duì)與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的信息，可以直面向特許人了解；同樣，特許人在被特許人要求提供與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的各種信息之前，有權(quán)要求被特許人簽署保密協(xié)議，以免企業(yè)的商業(yè)秘密等信息的泄露，有效地維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。特許人依法進(jìn)行信息披露，被特許人依法承擔(dān)商業(yè)秘密保密責(zé)任，有利于合同的順利簽訂。
根據(jù)合同條款，考慮合同性質(zhì)與行業(yè)慣例等因素，在特許方對(duì)合同解除沒有任何過錯(cuò)的情況下，特許方在解除合同時(shí)不予返還加盟費(fèi)并無不當(dāng)；特許保證金不具備定金的懲罰功能；合同解除后違約方賠償?shù)姆秶粦?yīng)包括可得利益的損失。
總之 ，產(chǎn)生糾紛不可怕，重要的是制定合理可操作性的公平合同，通過保證金條款及合理使用等規(guī)范化管理，提高服務(wù)能力、提高品牌競(jìng)爭(zhēng)力，合作雙贏，獲取更高的社會(huì)效益，合理應(yīng)對(duì)糾紛，人性化和解，將更多地精力用于經(jīng)營(yíng)之中，防范風(fēng)險(xiǎn)，避免糾紛發(fā)生。
總共2頁(yè) 1 [2]
下一頁(yè)
