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    [ 張慶奎 ]——(2005-3-28) / 已閱9736次

    刑法關于罪數規定的缺憾

    張慶奎


    新中國第一部刑法是1979年頒布的,此后隨著犯罪態勢的變化,立法機關又先后頒布了一系列的單行刑法與附屬刑法,對1979年刑法作了大量補充修改。為更好地適應市場經濟條件下懲治犯罪的客觀需要,經過長期醞釀準備,1997年3月14日八屆全國人大第五次會議對刑法進行了修訂,這是我國刑事法制史上的一個里程碑。刑法原法只有192條,修訂后增加為452條,修訂后刑法是一部統一的、完整的、建國以來最完備的刑法典。然而,筆者認為修訂后刑法在罪數規定方面尚存在一些缺憾:有的條文將單獨成立的其他犯罪,作為本罪的嚴重情節定罪處罰;個別條文將結果加重犯作為吸收犯定罪外罰。
    刑法240條規定:“拐賣婦女、兒童的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金,有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產;情節特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產:……(三)奸淫被拐賣的婦女的;……”奸淫被拐賣的婦女,明顯已構成強奸罪,理應與拐賣婦女兒童罪數罪并罰,但刑法條文卻只將其規定為加重處罰的情節,明顯不妥。
    刑法358條規定:“組織他人賣淫或者強迫他人賣淫的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情況之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產:……(四)強奸后迫使賣淫的;……”這里明顯應按組織賣淫罪和強奸罪數罪并罰,按加重處罰情節處理明顯不符合刑法原則。
    類似的情況刑法條文卻規定為數罪并罰。例如:刑法294條規定:“組織領導和積極參加以暴力、威脅或者其他手段,有組織地進行違法犯罪活動,稱霸一方,為非作惡,欺壓、殘害群眾,嚴重破環經濟、社會生活秩序的黑社會性質的組織的,處三年以上十年以下有期徒刑;其他參加的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。”“犯前兩款罪又有其他犯罪行為的,依照數罪并罰的規定處罰”。刑法241條規定:“收買被拐賣的婦女、兒童的,處三年以下有期徒刑,拘役或者管制!薄笆召I被拐賣的婦女,強行與其發生性關系的,依照本法第二百三十六條規定定罪處罰!薄笆召I被拐賣的婦女、兒童,并有第二款、第三款規定的犯罪行為的,依照數罪并罰的規定處罰”。
    刑法大部分條文條結果加重犯作為加重處罰的情節,作為一罪處理,這是符合刑法罪數原則的。例如:搶劫致人重傷、死亡的,綁架致人死亡或者殺害被綁架人的,虐待家庭成員致人重傷、死亡的等等。但也有個別條文將結果加重犯規定為吸收犯,例如:刑法247條規定,刑訊逼供或者暴力逼取證人證言致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條(故意傷害罪)、第二百三十二條(故意殺人罪)的規定定罪從重處罰;刑法第238條規定,非法拘禁,使用暴力致人傷殘的、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。同樣是結果加重犯,刑法條文定罪處罰標準卻不統一,不能不說是缺憾。
    這是讓我們先來看一下刑法上的罪數理論。罪數,又稱一罪與數罪。罪數理論研究的是如何依法區分一罪與數罪的問題。司法實踐中,大多數犯罪的單復數比較容易區分,但也存在少數犯罪,例如,一行為觸犯兩個罪名,到底是一罪還是數罪?在這種情況下區分一罪與數罪就比較復雜。區分一罪與數罪的標準,刑法理論上存在很多學說,概括起來有以下三種:第一,犯意說,即行為基于一個犯意的就是一罪,基于數個犯意的就是數罪;第二,行為說,即行為人所實施一個行為就是一罪,實施數個行為就是數罪;第三,結果說,即造成一個犯罪的結果的是一罪,造成數個犯罪結果的是數罪。我國刑法界認為這三種學說都存在一定缺陷,就是孤立地、片面地強調一某一點而不及其余。因此,我國刑法界區分一罪與數罪,是以犯罪構成作為標準,即凡是有充分滿足一次構成要件的事實就是一罪,有充分滿足兩次構成要件的事實即為二罪,以此類推。我國刑法總則僅規定了數罪并罰,對于如何區分一罪還是數罪未作規定,罪數原則體現在刑法分則具體的條文之中。罪數可以分為一罪和數罪,數罪又可分為同種數罪與不同種數罪。在刑法罪數理論上,一罪是重點研究的對象。通行的劃分方法將一罪分為以下三類:(1)一行為在刑法上規定為一罪或處理時作為一罪的情況,包括繼續犯、想象競合犯、結果加重犯;(2)數行為在刑法上規定為一罪,包括慣犯與結合犯,不過普遍認為我國刑法上沒有規定結合犯的情況;(3)數行為在處理時作為一罪,包括基于同一犯意的連續犯,以實施某一犯罪為目的的牽連犯以及吸收犯。
    那么,“奸淫被拐賣的婦女”、“組織賣淫,強奸后迫使賣淫的”是否屬于結果加重犯呢?結果加重犯又稱加重結果犯,是指法律上規定的一個犯罪行為,由于發生了嚴重結果而加重其法定刑的情況。構成結果加重犯必須具備以下四個條件:(1)犯罪人必須實施了基本犯罪行為;(2)基本犯罪行為造成了加重結果;(3)基本犯罪與加重結果之間存在因果關系;(4)行為人對于加重結果主觀上有罪過。很明顯“奸淫被拐賣的婦女”以及“強奸后迫使賣淫”的,并不是基本犯罪行為“拐賣婦女”、“組織賣淫”造成的加重結果,與基本犯罪行為也不存在因果關系,兩種情形下均具備了強奸罪的犯罪構成要件。所以說刑法條文將這兩種情形規定為結果加重犯不妥,應分別規定為構成拐賣婦女、兒童罪和強奸罪、組織賣淫罪和強奸罪數罪并罰。再者,“奸淫被拐賣的婦女”以拐賣婦女兒童從重處罰,“強奸被收買的婦女的”卻要按收買被拐賣的婦女、兒童罪和強奸罪數罪并罰,豈不是雙重標準,背離了罪刑相適應和適用刑法人人平等的原則。
    同樣,將“刑訊逼供致人傷殘、死亡的”、“非法拘禁,使用暴力致人傷殘、死亡的”規定為吸收犯適用故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰也不科學。吸收犯是指一個犯罪行為為另一個犯罪行為所吸收,而失去獨立存在的意義,僅以吸收的那個行為來論罪,對被吸收的行為不再予以論罪的情況,吸收犯有以下幾種形式:(1)重行為吸收輕行為;(2)主行為吸收從行為;(3)實行行為吸收非實行行為。筆者認為,上述兩種情形并不符合吸收犯的三種形式,因此不成立吸收犯,故意殺人罪、故意傷害罪無法吸收刑訊逼供罪、非法拘禁罪。上述兩種情形均是出于一個犯罪故意,即刑訊逼供的故意和非法拘禁的故意,犯罪目的并非致死、致傷,死亡、傷殘是刑訊逼供、非法拘禁這兩種基本犯罪行為造成的加重結果,加重結果與基本行為間存在因果關系,行為人對于傷殘、死亡的加重結果主觀上有罪過。由此可見,這兩種情形是典型的結果加重犯,應按基本犯罪行為定罪加重處罰。
    (作者單位:山東省寧陽縣人民檢察院)

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