[ 周衛亭 ]——(2005-4-17) / 已閱73873次
試論夫妻約定財產制
論文摘要:夫妻間的財產關系是婚姻關系的一項重要內容，修正后的婚姻法對夫妻財產制度作了重要的修改和完善，明確規定了夫妻約定財產制的方式。《婚姻法》第十九條規定：“夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規定。夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有約束力。夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產清償。”這是在1980年《婚姻法》第十三條規定的基礎上加以補充和完善形成的，其將夫妻約定財產制提高到了一個新的高度，即在私法領域給予當事人充分的自由，允許其在法律規定的范圍內自主處分其財產權利。筆者認為婚姻法中所規定的夫妻約定財產制體現了平等，自愿的契約自由原則，同時夫妻之間對財產的約定在本質上又是合同，在契約的形式、效力、解除等方面一定程度上也要受《合同法》的影響；隨著經濟的發展，個人私有財產增多的同時出現的經濟糾紛的增多，實行夫妻之間財產約定漸成趨勢，立法上確立夫妻約定財產制是可取的。
關鍵詞：夫妻約定財產 契約自由 誠實信用 合同
試論夫妻約定財產制
周衛亭
（一）導 言
夫妻財產制度又稱婚姻財產制，是關于夫妻婚前和婚后財產的歸屬、管理、使用、收益、處分以及債務的清償、婚姻解除時的清算等方面的法律制度。
隨著經濟社會的發展和人們婚姻家庭觀念的變化，夫妻間財產制度出現了約定財產制，并且在我國新修改的《婚姻法》中被確立，《婚姻法》第十九條規定：“夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規定。夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有約束力。夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產清償。”有些人認為《婚姻法》的修改是成功的，把夫妻約定財產制明確到法律上，有法可依；有些人則認為在中國特別是在農村，女方婚前大部分沒有什么財產，一般是嫁出去并以此為生，約定財產制是否符合國情，還需要研究 。筆者認為：新《婚姻法》中所規定的夫妻約定財產制體現了平等、自愿的契約自由原則，同時夫妻之間對財產的約定在本質上是合同，在約定的形式、效力、解除等方面一定程度上也要受《合同法》的影響；隨著經濟的發展，個人私有財產增多的同時出現的經濟糾紛也日益增多，實行夫妻之間財產約定漸成趨勢，立法上確立夫妻約定財產制度是可取的，這實際上是在私法領域給予了當事人充分的自由，允許其在法律規定的范圍內自主處分其財產權利。
（二）夫妻約定財產制概述
我國《婚姻法》著眼中國具體實際，本著約定先于法定、夫妻財產權利和財產義務平等、保護弱者利益、保障夫妻合法的財產權益和維護第三人利益相結合的原則，確定了約定財產制和法定財產制兩種夫妻財產制度。
所謂夫妻約定財產制就是指法律允許夫妻用契約、協議的方式對他們在婚前和婚后財產的歸屬、占有、管理、使用、收益和處分以及對第三人債務的清償、婚姻解除時財產的分割等事項做出約定，從而排除或部分排除夫妻法定財產制適用的制度。法定財產制是依照法律直接規定而適用的財產制，而約定財產制是夫妻以協議、契約的方式依法選擇適用的財產制，其效力要高于法定財產制，只有在當事人未就夫妻財產做出約定，或所做的約定不明確，或所做的定無效時，才適用夫妻法定財產制。
夫妻約定財產制在我國出現并在立法中予以確立，有其客觀的必要性和越來越重要的現實意義：適應我國家庭財產狀況日趨復雜化、多樣化的趨勢，使婚姻當事人在處理各方財產時有更大的靈活性；尊重公民處理財產問題的自主權利，體現當事人意思自治的法律原則；適應現階段社會以公有制為主多種經濟成份并存的實際情況，保護和促進個體、私營經濟的健康發展；滿足涉外婚姻家庭的特殊需要，維護中外當事人的合法權益 。
1、我國夫妻約定財產制的發展沿革：
夫妻約定財產制度在我國已有較長的歷史。我國正式有夫妻約定財產立法，始自1930年12月26日國民黨政府公布的《中華民國民法親屬編》 ，依其規定：夫妻得于結婚前或結婚后以契約形式約定夫妻財產制，該項契約的訂立，變更或者廢止，非經登記不發生對抗第三人的效力，夫妻須在共同財產制、統一財產制和分別財產制中選擇其一為約定財產制。中華人民共和國成立后，1950年的《婚姻法》未對夫妻財產約定做出明確規定，但在中央人民政府法制委員會的《關于中華人民共和國婚姻法起草經過和起草理由的報告》中指出：婚姻法關于夫妻約定財產關系的概括性的規定，不僅不妨礙夫妻間真正根據男女權利平等和地位平等原則來作出對于任何種類家庭財產的所有權、處理權與管理權相互自由的約定，相反，對一切種類的家庭財產問題，都可以用夫妻雙方平等的自由、自愿的約定方式來解決。從中可以看出當時也是允許夫妻約定財產制的，但沒有明確制度化。隨著經濟的發展和人們婚姻家庭觀念的更新，實行了近30年的婚姻法的內容顯得跟不上時代的變化，于是，1980年9月，經過修改的新中國第二部《婚姻法》應運而生，其中第十三條規定“夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產，歸夫妻共同所有，雙方另有約定的除外。”從而確立了以法定財產制為基礎，約定財產制為補充的制度，但未明確規定夫妻對其財產的約定、如何約定以及其約定效力。1993年最高人民法院根據審判實踐在《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》第一條對此進行了彌補，規定：“夫妻雙方對財產歸誰所有以書面形式約定的，或以口頭形式約定，雙方無爭議的，離婚時應按約定處理。但規避法律的約定無效。”從而進一步明確了夫妻財產約定制的約定方式可以書面形式，如果雙方無爭議的，也可以口頭形式作出，以及如果規避法律的約定是無效的情形，解決了當時司法實踐中遇到的一些實際問題。2001年4月28日，第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議決定對《婚姻法》做出修改，修改后的新《婚姻法》對夫妻約定財產制作了明確、具體的規定。
2、我國夫妻約定財產制的內容：
世界上大多數國家對夫妻財產制都有較為具體、明確的規定，從我國《婚姻法》的規定可以看出，我國的夫妻約定財產制立法限制較多，主要規定了以下內容：
⑴約定的主體。由于是夫妻約定財產制，當然只能是有婚姻關系的夫妻雙方才可以對他們的財產做出約定。夫妻之間訂立財產契約是從事一項事關當事人重大利益的重要民事法律行為，進行約定時，雙方必須都具備完全民事行為能力，無民事行為能力或限制民事行為能力者無權約定。同時，夫妻對財產的約定必須由雙方親自簽訂，不適用代理制度。
⑵約定必須出于當事人的真實意思表示。雙方意思表示必須真實、自愿，不得違反意思自治，夫妻一方不得以欺詐、脅迫手段或乘人之危使對方在違背真實意思表示的情況下做出約定，因脅迫、欺詐、乘人之危而作出的約定可以撤銷。例如：夫妻之間本來沒有約定財產，妻子為了達到對共同財產獨占的目的，就要挾丈夫簽訂將所有的財產統統歸妻子所有的約定，如果丈夫不同意，則將把丈夫未被司法機關掌握的違法行為揭發、舉報，丈夫害怕便被迫與妻子訂立契約，將財產歸入妻子名下，對于此舉先不探究這財產本身的性質，只從行為上看這種違背當事人真實意思表示的契約就是無效的。
⑶約定的內容必須合法，且不得超越夫妻所享有的財產權利的范圍。夫妻雙方對其財產的約定就是實施民事行為的過程，此民事行為必須是合法、有效的，必須是符合公平原則、公序良俗原則的民事法律行為，不得規避養老育幼等法律義務，不得損害國家、集體或第三人的合法權益，不得違反法律或社會公共利益，否則是無效的。例如丈夫因為經營管理不善而負債累累，為了逃避債務，夫妻雙方作出約定，將所有共同財產列入妻子財產的范圍，以此來逃避債務，這種行為顯然是規避法律的行為，損害了善意第三人的合法利益，因此是無效的。
⑷約定的方式要求采用書面形式。新《婚姻法》第十九條第一款規定“約定應當采用書面形式。”人們常說“口說無憑”，書面形式容易體現，將來對簿公堂的時候可以作為證據，較容易解決糾紛。對于約定的方式筆者認為如果能夠進一步規定對夫妻之間的財產約定應該采用公證形式是最好的。我國《民事訴訟法》第六十七條規定：“經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據。”除非“有相反證據足以推翻公證證明。”因此，經過公證的協議使夫妻約定財產制度易于操作，能夠有效減少糾紛，更好的保護當事人的權利。
⑸約定的效力。根據合同法和物權法的一般原理，夫妻關于財產的約定，是雙方當事人意思的合致，通過約定來安排夫妻未來財產的分割，對夫妻雙方當然具有約束力；但是，在涉及第三人利益時，由于夫妻財產約定沒有公示，就不具有對抗第三人的效力 。因此，通常情況下，約定只在夫妻之間有效，并不能據此對抗善意第三人。關于內部效力，《婚姻法》規定“夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有約束力，”雙方按照約定享有財產所有權以及管理權等其他權利，并承擔相應的義務。關于外部效力，有些國家規定夫妻財產約定必須進行登記或者為第三人所明知，才能對第三人發生法律約束力。我國法律沒有建立夫妻財產登記制度，只是以第三人知道夫妻之間有財產約定的，才能對第三人有效，如果第三人不知道有該財產約定的，則對他不發生效力。
3、我國夫妻約定財產制的種類：
在約定財產制的類型方面，目前國際上大致有兩種立法模式：一種是限制（選擇）式的約定財產制。這種立法模式的基本特點是:在民法上設置幾種典型的夫妻財產制，由當事人從中選擇一種作為其相互間實行的財產制，而不允許當事人選擇法律規定之外的夫妻財產制采取這種立法模式的有法國、德國、瑞士等 。另一種是任意（獨創）式的約定財產制。這種立法模式的主要特點是:沒有規定夫妻財產制的形式，在程序上也沒有特別要求，對約定的內容，在不違反法律的一般規定或公序良俗的前提下，允許當事人自行創造，采取這種立法模式的有英國、日本、韓國等。
我國立法采用了限制式的約定財產制模式，規定了約定財產制的三種類型：分別財產制、一般共同制和部分共同制，即“夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。”對于這三種形式，當事人只能選擇其中一種進行財產約定。
所謂一般共同制是指一般共同財產制，即夫妻雙方婚前和婚姻關系存續期間的全部財產均歸夫妻雙方共同所有，包括動產和不動產，法律另有規定的除外。這種制度在我國家庭中一直沿用至今，夫妻之間的財產歸夫妻雙方共同共有，不分彼此，這種制度是大多數人愿意接受的，是傳統的中國家庭一直以來都采用的。
所謂部分共同制又叫限定共同制，是指當事人雙方協商確定一定范圍的財產歸夫妻雙方共有，共有范圍外的財產均歸夫妻各自所有的財產制度。夫妻雙方可以約定財產實行部分各自所有、部分共同所有，這是強調契約自由和當事人意思自治原則，只要不違反法律禁止性規定，沒有損害公共利益，不損害第三人的利益，婚姻當事人可以在約定實行某種財產制下以契約明示方式將某部分財產排除在外。在現實社會中，我國現今家庭實行約定財產制的夫妻絕大多數傾向于采用部分共同制。
所謂分別財產制是指夫妻雙方婚前財產及婚后所得財產全部歸各自所有，并且各自行使管理、使用、收益和處分權的夫妻財產制度。夫妻之間對自己的財產有獨立的管理權，如果夫妻一方委托對方管理財產的，適用有關委托管理的規定。這種分別財產制度起源于羅馬萬民法時代的無夫權婚姻，為現代許多國家特別是普通法傳統的國家或地區所采用。例如英國法規定：已婚婦女有取得、占有和處分任何財產的能力，有對任何侵權行為契約、債務、義務主動的或被動的承擔責任的能力 。分別財產制建立在夫妻別體主義基礎上，對于雙方均具有較高的經濟收入或有較多的財產的婚姻當事人而言是合適的。在我國由于傳統思想的限制以及我國經濟水平還未達到相當高的水平，因此其適用范圍不是特別廣，只有那些夫妻雙方經濟水平較高而且較獨立的才適用。
（三）對于夫妻約定財產制有關問題的探討
作為構成上層建筑一部分的法律是由經濟基礎決定的，并且服務于經濟基礎。經濟的發展，人們生活水平的提高，家庭財產的不斷增加，使傳統的長幼有序，“凡是同居之內，必有尊長。尊長既在，子孫無所自專” 的長輩統管家庭財產的大家庭模式分崩離析，以夫妻關系為核心的小家庭應運而生。隨著婚姻家庭觀念的變化，出現了夫妻間的約定財產制度，夫妻約定財產制作為一種法律制度，涉及許多法律關系，其存在是與其他部門法緊密聯系，并且應該不斷發展和完善的，筆者對此制度有以下探討性意見。
1、我國夫妻約定財產制的種類問題。
筆者認為，約定財產制的種類不應局限于一般共同制、部分共同制和分別財產制三種，否則將不能滿足當事人對財產約定的多元化要求。如夫妻想就婚前財產、婚后所得財產約定為各自所有，但財產增值部分歸共同所有，這種兼顧分別財產制和共同財產制特點的剩余共同財產制是為現行法律所不允許的，但卻很有可能是當事人追求利益最大化的最佳選擇，新《婚姻法》對約定財產制類型限定的弊端可見一斑。
一個國家采用何種約定財產制的立法模式，雖然受制約因素很多，但最重要的一點就是這個國家中居民或婚姻當事人對約定財產制的需要是什么，也就是說需要約定財產制的什么功能為調整夫妻財產關系服務。允許當事人在不違反民法、婚姻法基本原則的前提下對自己的財產自由處置，是約定財產制應當達到的法律目標。如果我們一方面允許婚姻當事人在法定財產制之外約定他們的財產關系，又圈定幾種財產制類型作為約定的限制，這將在很大程度上違背約定財產制的價值取向，從而失去約定財產制的基本意義。況且，我們圈定的這幾種典型的財產制類型并沒有窮盡婚姻當事人財產約定的方式與類型，即使將用作選擇的約定財產制的類型數量再增多幾倍也不可能完全滿足婚姻當事人對財產約定的需求。所以，筆者主張不應該規定財產制的約定類型，在夫妻財產約定上，允許當事人在意思自治的基礎上選擇合理自利的形式。
2、 夫妻約定財產制的性質問題。
夫妻約定財產制是夫妻對其財產所做的約定，是一種協議。夫妻約定財產制是婚姻法所規定的，是基于特定身份關系上發生的財產約定制度，顯然同時受到其身份關系和財產關系的雙重調整；是一種財產合同，有適用合同法的可能性和必然性，只是主體和內容要受到一些限制而已。
在我國合同又稱協議、契約，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議，我國的《合同法》中明確規定：婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。合同法作為一種財產法，是調整平等主體之間所發生的財產關系的法律，主要調整動態的財產流轉關系，維護財產的動態安全。合同的本義是“共相交易” ，合同法主要保護合同債權，作為特殊身份關系的夫妻之間的財產契約，可以算是一種特殊的合同，主要是由婚姻法調整，但在契約的訂立、解除、違約責任等方面，也要適用合同法的規定。因此夫妻約定財產制在成立、形式、效力和解除方面是應受合同法的制約的。
3、 夫妻約定財產制與誠實信用原則。
誠實信用原則是指民事主體在從事民事活動中應該誠實、守信用。誠實信用原則在大陸法系常被稱為“帝王條款”，是一項極為重要的民法和合同法的基本原則。我國夫妻約定財產制在立法中只是規定應當采用書面形式，而未規定應該采用公示或公證形式的財產登記，而現今我國法律并沒有規定實有財產登記，對于個人財產數額未公開，因此在現實社會中可能會出現夫妻一方或雙方相互隱瞞自己的財產或收入，在約定時只提供少量或明確少量財產，這種做法顯然嚴重違反了誠實信用原則，不但違背了法律對于夫妻約定財產制規定的初衷，而且違背了婚姻的實質性質。婚姻是男女雙方在深厚感情的基礎上，基于共同生活的目的而結合在一起的，雙方應該是互相信任和互相依賴的，如果夫妻一方不誠實，又該如何來約束呢？對于此法學界也有爭論，著名的婚姻法學家巫昌禎教授認為：對財產約定應該采取一允許、二限制的原則，即從法律上允許當事人訂立處分其財產的協議，但應該在約定的內容、方式等方面加以必要的限制和明確的規定，以指導當事人恪守誠信原則，正確行使權利，減少訴爭 。這是一種很好的解決辦法。
4、夫妻約定財產制與善意第三人的關系問題。
《婚姻法》第十九條第三款規定：夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產清償。由此可見，如果第三人知道夫妻之間有財產約定的，則該財產約定對其發生效力；而如果第三人不知道夫妻之間曾經對其財產作成約定，而與其中一人簽訂合同導致糾紛，則該第三人就是善意第三人，夫妻之間對財產的約定對他不發生效力 。根據《婚姻法》第四十一條規定，離婚時，原來為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還；共同財產不足清償的，或財產歸各自所有的，由雙方協議償還；協議不成時，由人民法院判決。
關于夫妻之間財產約定是否對第三人生效，2001年12月24日最高人民法院審判委員會第1202次會議通過的《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第十八條對此做了規定“婚姻法第十九條所稱‘第三人知道該約定的’，夫妻一方對此負有舉證責任”。由此可見，這個舉證責任在于訂立合同的夫妻一方，而不在于善意第三人，這體現了法律對于善意第三人的保護。但是現實中可能會出現這樣的問題，如果夫妻確實對財產做了約定，但負債的夫或妻一方為了達到自己財產利益不受損害或少受損害，于是就和第三人惡意串通，第三人認定自己不知道夫妻之間對他們的財產有約定，而未負債的夫妻那一方卻舉不出第三人知道該約定的證據，只好以夫妻財產償還，顯然這對于處在弱者地位的未負債卻要承擔償還責任的那一方是不公平的，這在司法實踐中是有待進一步完善的。如果能規定夫妻一方在舉債時，三方當事人都應該在場并且能夠有見證人或公證機關參與，這是對惡意串通行為的阻卻。
5、夫妻約定財產制所體現的契約自由精神。
夫妻約定財產制是對夫妻雙方財產的約定，可以是在婚前所做的約定，也可以是在婚姻關系持續期間所做的約定；可以是對婚前財產的約定，也可以是對婚姻關系存續期間所得的財產的約定；約定的財產既可以是動產，也可以是不動產。這種方式體現了婚姻當事人之間的契約自由，而且是在特定身份關系下的契約自由。而且法律對夫妻約定財產所定的契約做了補充性規定：夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。這是對夫妻約定財產制的補充，使夫妻約定財產制度在合法的基礎上更加合理化。
（四）結 束 語
任何一個時代的法律和法學，歸根結底都是由該社會的經濟基礎的性質以及各個歷史時期的階級斗爭形勢所決定的，但又不能離開前人所提供的思想資料而憑空創造，而是在新的歷史條件下，揚棄過去時代法律和法學中不適合需要的東西，吸收適合需要的東西，并加以改造和創新而形成的。馬克思指出：“人們自己創造自己的歷史，但是他們并不是隨心所欲地創造，并不是在他們自己選定的條件下創造，而是在直接碰到、既定的、從過去承繼下來的條件下創造。” 我國的夫妻約定財產制隨著婚姻立法的完善而逐步規范化，解決了現今社會對于夫妻之間財產約定時可能出現的糾紛。吸收和揚棄才能促進立法的發展，財產制度涉及到交易安全問題，如果夫妻之間的財產約定不明確的，容易發生糾紛，夫妻一方在與他人進行交易時，他人因為不清楚夫妻一方的資金來源以及性質如何，可能不敢同他進行交易，因此，科學的規定和完善夫妻約定財產制度，對于家庭、社會經濟生活的穩定以及婚姻糾紛的處理有重要意義。
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