[ 張?zhí)m菊 ]——(2005-9-5) / 已閱31834次
程序的改進(jìn)其實(shí)是為保護(hù)權(quán)利人實(shí)質(zhì)上的利益而服務(wù)的，如果權(quán)利人實(shí)質(zhì)利益并沒有得到切實(shí)保護(hù)或恢復(fù)的話，程序的改進(jìn)只是一種無用功。在實(shí)踐中，我們常常能看到司法機(jī)關(guān)對于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)或者犯罪行為所查處的物品僅僅是簡單的付之一炬或者用其他的方式予以銷毀，仿佛只有這樣才能遏制知識產(chǎn)權(quán)犯罪；而受害人往往是只能在現(xiàn)場“欣賞”而對此無能為力，如果受害人遇到的犯罪行為人已經(jīng)無能力負(fù)賠償責(zé)任的，這種簡單的處理行為更具有諷刺意味。在這種情形下，筆者覺得很有必要將意大利關(guān)于侵權(quán)物品折價(jià)交給被害人的立法規(guī)定引入我國。17建議我國刑法可以借鑒意大利的做法，對于侵權(quán)物品及各種違法所得，一律予以收繳，并交給知識產(chǎn)權(quán)犯罪的被害人，這樣，不僅可以對知識產(chǎn)權(quán)犯罪的被害人提供切實(shí)可行的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，又可以避免社會資源的浪費(fèi)，充分做到物盡其用。
注釋：
鄭成思：《知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，1997年版，231頁。
2 趙國玲：《知識產(chǎn)權(quán)犯罪調(diào)查與研究》，中國檢察出版社2003年版，142頁。
3 劉春田：《知識產(chǎn)權(quán)法》，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社聯(lián)合出版，2000年第一版，154頁。
4 《專利法》第15條規(guī)定：專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。
5 假冒他人專利行為會在后文加以探討，這里只取其最狹義的意思——即在非專利商品、服務(wù)上標(biāo)注他人已經(jīng)取得的專利標(biāo)記、專利號的行為。
6 我國臺灣地區(qū)對于非法實(shí)施他人專利的行為皆規(guī)定為犯罪，且須經(jīng)被告人告訴乃論，即為自訴之罪。這種立法模式非常有利于對專利權(quán)人合法權(quán)益的保護(hù)。因?yàn)閷?shí)施他人的專利的行為對于社會公眾并沒有什么危害，偽造、仿造、販賣、陳列輸入的侵犯他人專利權(quán)的發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品，并非通常意義上的“假冒偽劣產(chǎn)品”，對于購買侵權(quán)制品的社會公眾而言，并不一定受到侵害；這種行為主要損害的是專利權(quán)人的利益。為保護(hù)專利權(quán)人的合法利益，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，對于非法實(shí)施他人專利的行為設(shè)置刑罰處罰實(shí)屬必要。但設(shè)置刑罰處罰并不僅僅是為了懲罰犯罪，更主要的是使被侵害的專利權(quán)人的利益得到法律的救濟(jì)。
7 聶洪勇：《知識產(chǎn)權(quán)的刑法保護(hù)》，中國方正出版社，2000年版，42頁。
8這里大概可以分為以下幾種：一、假冒專利行為，指對上述專利在有效期限內(nèi)，未經(jīng)專利權(quán)人許可而擅自使用；或者雖經(jīng)專利權(quán)人許可，但拒不與專利權(quán)人簽訂合同，支付專利使用費(fèi)而使用的；被許可使用專利的人違反合同約定而允許第三者使用的侵權(quán)行為，視為假冒他人專利【高銘暄：《新編刑法學(xué)》（下）中國人民大學(xué)出版社，1998年版，658頁】；二、未經(jīng)專利權(quán)人許可，第三人在其產(chǎn)品或者包裝上，標(biāo)注專利人的專利號或者專利標(biāo)記，或者在其產(chǎn)品的廣告或者說明書中，謊稱是某專利號的專利產(chǎn)品，及其未經(jīng)專利權(quán)人許可，謊稱其使用的方法是專利權(quán)人的專利方法。由此可見，上述行為的本質(zhì)在于將一項(xiàng)本不享有專利權(quán)的產(chǎn)品或者方法假冒為專利權(quán)人的專利產(chǎn)品或者專利方法【趙秉志：《侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪研究》，中國方正出版社，1999年版，158頁】；三、假冒專利罪包括上述兩種情況【《當(dāng)前懲治經(jīng)濟(jì)違法違紀(jì)犯罪叢書》編委會：《當(dāng)前知識產(chǎn)權(quán)及出版違法違紀(jì)犯罪的政策法律界限與認(rèn)定處理》，中國方正出版社1997年版，第43頁】；四、采用欺騙手段，在專利管理機(jī)關(guān)登記，冒名騙取專利權(quán)的行為，以及在專利權(quán)已經(jīng)終止或者被宣告無效后，仍然使用原專利標(biāo)記或?qū)＠柕男袨椤緩埫骺骸缎谭▽W(xué)》（下），法律出版社，1997年版，673頁】。
9 其實(shí)，2001年6月15日通過的《專利法實(shí)施細(xì)則》第84條有這樣的規(guī)定：“下列行為屬于假冒他人專利的行為：（一）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人的專利號；（二）未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；（三）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；（四）偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。”這表明，假冒的對象是他人的合法專利。
10 根據(jù)2001年6月15日通過的《專利法實(shí)施細(xì)則》第85條規(guī)定，冒充專利行為是指任何單位或者個(gè)人為生產(chǎn)經(jīng)營目的，將非專利產(chǎn)品或者將非專利方法冒充專利方法的行為，具體包括：a. 制造或者銷售標(biāo)有專利標(biāo)記的非專利產(chǎn)品；b.專利權(quán)被宣告無效后，繼續(xù)在制造或者銷售的產(chǎn)品上標(biāo)注專利標(biāo)記；c.在廣告或者其他宣傳材料中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；d.在合同中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；e.偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件。
11 我國的《行政處罰法》第二章第8條規(guī)定行政處罰的種類包括：（一）警告；（二）罰款；（三）沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；（四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；（六）行政拘留；（七）法律行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。其中，第四、第五種即屬于資格的剝奪。
12強(qiáng)保護(hù)和弱保護(hù)常常是作為一國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的政策傾向相對出現(xiàn)的，分別指一國法律對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的程度。強(qiáng)保護(hù)的目的在于保證知識資本生產(chǎn)者的私人收益在正常情況下不少于其私人投入，從而提供生產(chǎn)的激勵(lì)。弱保護(hù)的目的在于降低成本，節(jié)省國家資金，并且減少本國產(chǎn)業(yè)的依賴性。
13有學(xué)者敏銳的指出，中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法明顯缺乏自身的獨(dú)立品格，與其說是來自知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)自身的需要，毋寧說是外來經(jīng)濟(jì)和政治壓力的結(jié)果。——曲三強(qiáng)：《被動(dòng)立法的百年輪回——談中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的發(fā)展歷程》，《中外法學(xué)》1999年第二期，第120－122頁。
14田宏杰：《論我國知識產(chǎn)權(quán)的刑事法律保護(hù)》，《中國法學(xué)》2003年第3期。
15田宏杰：《論我國知識產(chǎn)權(quán)的刑事保護(hù)》，《中國法學(xué)》2003年第3期。
16G• Shubert: Jurisprudence，轉(zhuǎn)引自林飛：《經(jīng)濟(jì)違法行為的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)分析》，《法學(xué)論壇》2001年第6期。
17在意大利刑事訴訟中，被害人可以隨時(shí)以民事原告人的身份，要求刑事法官排除侵害或銷毀侵權(quán)物，如侵權(quán)的樣品、復(fù)制品或能用于其他復(fù)制、傳播的設(shè)備的一部分，有關(guān)當(dāng)事人可以要求自費(fèi)拆離該部分后持有。被害人還可以隨時(shí)要求將應(yīng)予銷毀的樣品、復(fù)制品或設(shè)備經(jīng)折價(jià)估算后作為賠償交付給他。但有關(guān)銷毀和賠償?shù)囊?guī)定，不適用于為個(gè)人使用而善意獲得的侵權(quán)樣品或復(fù)制品。
作者單位：江蘇省啟東市人民法院
總共2頁 [1] 2
上一頁
