[ 唐清林 ]——(2006-2-24) / 已閱14505次
跨國企業(yè)并購法律概述
作者簡介：唐清林，北京律師，人民大學(xué)法學(xué)碩士，擅長企業(yè)并購律師業(yè)務(wù)，并對該業(yè)務(wù)領(lǐng)域的理論研究感興趣，曾編寫《企業(yè)并購法律實務(wù)》（副主編，群眾出版社出版），本文為該書部分章節(jié)內(nèi)容的摘要。
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自上世紀(jì) 80 年代后期，跨國并購的交易量在國際直接投資中所占的比重愈來愈大，從 1987 年的 52% 上升到 2000 年的 88% 。跨國并購在國際直接投資中已起到非常重要的作用 ，并已成為國際直接投資的主要形式。
一、跨國并購的含義
跨國并購是指一國企業(yè)為了某種目的，通過一定的渠道和支付手段，將另一國企業(yè)的整個資產(chǎn)或足以行使經(jīng)營控制權(quán)的股份購買下來，以實現(xiàn)對另一國企業(yè)的經(jīng)營管理的部分或完全控制的行為。跨國并購涉及兩個或兩個以上國家的企業(yè)， 一國企業(yè)是并購發(fā)出企業(yè)，也可稱為并購企業(yè)或并購方，另一國企業(yè)是被并購企業(yè)，也叫目標(biāo)企業(yè)。這里所說的渠道，包括并購企業(yè)直接向目標(biāo)企業(yè)投資，或通過目標(biāo)國所在地的子公司進(jìn)行并購兩種形式。這里所指的支付手段，包括支付現(xiàn)金、從金融機(jī)構(gòu)貸款、以股換股和以股票換資產(chǎn)等方式。
二、跨國并購的主要類型
1． 橫向跨國并購、縱向跨國并購和混合跨國并購
按跨國并購雙方的行業(yè)關(guān)系，跨國并購可以分為橫向跨國并購、縱向跨國并購和混合跨國并購。
橫向跨國并購是指兩個以上國家生產(chǎn)或銷售相同或相似產(chǎn)品的企業(yè)之間的并購。其目的是擴(kuò)大世界市場的份額，增加企業(yè)的國際競爭力，直至獲得世界壟斷地位，以攫取高額壟斷利潤。在橫向跨國并購中，由于并購雙方有相同的行業(yè)背景和經(jīng)歷，所以比較容易實現(xiàn)并購整合。橫向跨國并購是跨國并購中經(jīng)常采用的形式。
縱向跨國并購是指兩個以上國家處于生產(chǎn)同一或相似產(chǎn)品但又處于不同生產(chǎn)階段的企業(yè)之間的并購。其目的通常是為了穩(wěn)定和擴(kuò)大原材料的供應(yīng)來源或產(chǎn)品的銷售渠道，從而減少競爭對手的原材料供應(yīng)或產(chǎn)品的銷售。并購雙方一般是原材料供應(yīng)者或產(chǎn)品購買者，所以對彼此的生產(chǎn)狀況比較熟悉，并購后容易整合。
混合跨國并購是指兩個以上國家處于不同行業(yè)的企業(yè)之間的并購。其目的是為了實現(xiàn)全球發(fā)展戰(zhàn)略和多元化經(jīng)營戰(zhàn)略，減少單一行業(yè)經(jīng)營的風(fēng)險，增強(qiáng)企業(yè)在世界市場上的整體競爭實力。
2． 直接并購和間接并購
從并購企業(yè)和目標(biāo)企業(yè)是否接觸來看，跨國并購可分為直接并購和間接并購。直接并購也稱協(xié)議收購，指并購企業(yè)根據(jù)自己的戰(zhàn)略規(guī)劃直接向目標(biāo)企業(yè)提出所有權(quán)要求，或者目標(biāo)企業(yè)因經(jīng)營不善以及遇到難以克服的困難而向并購企業(yè)主動提出轉(zhuǎn)讓所有權(quán)，并經(jīng)雙方磋商達(dá)成協(xié)議，完成所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。 間接并購是指并購企業(yè)在沒有向目標(biāo)企業(yè)發(fā)出并購請求的情況下，通過在證券市場收購目標(biāo)企業(yè)的股票取得對目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)。與直接并購相比，間接并購受法律規(guī)定的制約較大，成功的概率也相對小一些。
三、跨國并購的優(yōu)勢
近年來，跨國并購越來越成為國際直接投資的首選，跨國并購的浪潮一浪高過一浪。這種情況和跨國并購本身的優(yōu)勢密不可分。具體說來，跨國并購有如下優(yōu)勢：
1．迅速進(jìn)入他國市場并擴(kuò)大其市場份額
一國企業(yè)進(jìn)入他國市場，通常采用兩種方式：第一種是直接向他國出口產(chǎn)品。由于跨國運輸?shù)母甙哼\費和他國關(guān)稅壁壘的阻礙，使得企業(yè)產(chǎn)品的價格變得非常高，從而在他國市場喪失了價格競爭力；第二種是在他國建廠，也就是所謂的“綠地投資”。但是這種方式耗費的時間比較長，從選擇廠址、修建廠房、購買和安裝生產(chǎn)設(shè)備、招聘并培訓(xùn)管理人員和其他員工，一直到安排企業(yè)的原材料供應(yīng)和產(chǎn)品的銷售，這些都要耗費相當(dāng)?shù)臅r間和精力。由于國際市場變化很快，當(dāng)新廠建設(shè)完成時，原來建廠所依據(jù)的市場情況已經(jīng)發(fā)生了很大的變化。但是，并購可以使一國企業(yè)以最快的速度進(jìn)入他國市場并擴(kuò)大市場份額。
2．有效利用目標(biāo)企業(yè)的各種現(xiàn)有資源
目標(biāo)企業(yè)在東道國一般都有比較成熟和豐富的資源，具體說來包括以下內(nèi)容：（1）成熟完善的銷售網(wǎng)絡(luò)；（2）既有的專利權(quán)、專有技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、商譽等無形資產(chǎn)；（3）穩(wěn)定的原材料供應(yīng)保障體系；（4）成型的管理制度和既有的人力資源；（5）成熟的客戶關(guān)系網(wǎng)。這些資源的存在可以使并購方繞開初入他國市場的困難，迅速投入生產(chǎn)，完善和開拓銷售渠道，擴(kuò)大市場份額，減少競爭壓力。這些都是其他跨國投資方式難以獲得的。
3．充分享有對外直接投資的融資便利
一國企業(yè)向他國投資常常需要融資。與“綠地投資”相比，并購可以比較容易地獲得融資。具體說來，跨國并購?fù)瓿珊螅①彿娇梢酝ㄟ^以下途徑獲得資金：（1）用目標(biāo)企業(yè)的實有資產(chǎn)和未來收益作抵押，通過發(fā)行債券獲得融資；（2）用目標(biāo)企業(yè)的實有資產(chǎn)和未來收益作抵押，直接從金融機(jī)構(gòu)獲得貸款；（3）并購方通過與被并購方互相交換股票的方式控制目標(biāo)企業(yè)，從而避免現(xiàn)金支付的壓力。
4．可以廉價購買資產(chǎn)或股權(quán)
跨國并購常常能夠用比較低的價格獲得他國企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)。這主要有三種情況：第一種是目標(biāo)企業(yè)低估了自己某項資產(chǎn)的價值，而并購方對該項資產(chǎn)卻有真實地認(rèn)識。這樣，并購方就能以較低的價格獲得他國企業(yè)的資產(chǎn)；第二種情況是并購方利用對方的困境，低價收購虧損或不景氣的企業(yè)；第三種情況是利用目標(biāo)企業(yè)股票暴跌的時候收購其股票。
5．其他優(yōu)勢
跨國并購還可以有效降低進(jìn)入新行業(yè)的壁壘，大幅度降低企業(yè)發(fā)展的風(fēng)險和成本，充分利用經(jīng)驗曲線效應(yīng)，獲得科學(xué)技術(shù)上的競爭優(yōu)勢等等。
四、當(dāng)今世界跨國并購的特點
1、強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)手盛行，超大型跨國企業(yè)不斷產(chǎn)生
上世紀(jì)90年代以來，發(fā)達(dá)國家企業(yè)的并購規(guī)模日益增大，并購金額連創(chuàng)新高，誕生了許多超大型跨國公司。比如1998年德國的戴姆勒-奔馳公司和美國的克萊斯勒公司合并，成立戴姆勒－克萊斯勒汽車公司。新公司的市場資本額在世界汽車業(yè)中名列第二。又如1999年1月15日，英國沃達(dá)豐移動電話公司宣布與美國空中火炬公司合并成立沃達(dá)豐空中火炬公司，新公司成為世界最大的移動電話公司。
2、跨國并購集中在北美和歐盟等發(fā)達(dá)國家
根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會發(fā)布的2002年《世界投資報告》對10億美元以上的大宗跨國并購案的統(tǒng)計，世界跨國并購活動以英國、法國、美國、德國、瑞士、荷蘭和加拿大這七個國家為主。特別是排在前四位國家的大宗并購額超過 2000 億美元，其流出量共計 12612 億美元，約占總額的 73.8% 。其中，尤為突出的是英國，其大宗并購額約占總流出量的 36.2% 。如果加上西歐各國的并購額，那么在 2000 年，并購額共計 8267 億美元，占大宗并購總額的 95.4%。從上述這些國家和地區(qū)流出的金額為 8381 億美元，占世界流出總額的 96.8% 。其中，流入美國的并購交易額高達(dá) 2554 億美元；德國為 2339 億美元，英國為 1400 億美元。
3、從吸收外資的行業(yè)構(gòu)成看，發(fā)達(dá)國家以服務(wù)業(yè)為主，發(fā)展中國家則集中在制造業(yè)部門
2001年，美國吸收的外國直接投資中有1/3投向了金融保險領(lǐng)域；歐盟吸收的外國直接投資業(yè)主要在公共服務(wù)、媒體、金融等領(lǐng)域；日本跨國公司在英國的投資50%以上集中在金融保險部門。發(fā)展中國家所具有的勞動力優(yōu)勢促使跨國公司加速向這些地區(qū)的制造業(yè)轉(zhuǎn)移生產(chǎn)投資。
4．戰(zhàn)略性并購占有絕對優(yōu)勢，惡意并購減少
與80年代出現(xiàn)的大量惡意收購行為不同，90年代以來的跨國并購主要是企業(yè)出自長遠(yuǎn)發(fā)展的考慮，并購協(xié)議也是經(jīng)過當(dāng)事人雙方謹(jǐn)慎選擇、長時間接觸、耐心協(xié)商之后達(dá)成的。因此，惡意收購案件明顯減少。由于戰(zhàn)略性并購是一種理性并購行為，雖然給產(chǎn)業(yè)、市場等各方面帶來較強(qiáng)的震動，但是卻是一種雙贏的交易，不會像惡意收購那樣，造成兩敗俱傷的結(jié)果。
5．水平并購為主
90年代以來的跨國并購主要是水平（橫向）并購。無論在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域還是新興產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，水平并購都占主導(dǎo)地位。傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的水平并購主要實為了減少過剩的生產(chǎn)能力，提高技術(shù)創(chuàng)新的能力，以取得行業(yè)領(lǐng)先地位。其所涉及的行業(yè)幾乎遍布傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的各個領(lǐng)域，包括汽車、醫(yī)藥、石油、化學(xué)、食品、飲料、煙草、航空航天等在內(nèi)的制造業(yè)和電信、金融和能源等服務(wù)業(yè)，其中資本和技術(shù)密集型的行業(yè)尤為突出。新興產(chǎn)業(yè)的水平并購是為了增強(qiáng)實體規(guī)模，提高科技研發(fā)能力，確立技術(shù)上的領(lǐng)先地位。比如思科公司就是通過并購成為市值超過微軟的世界最大企業(yè)。垂直收購雖然有所增加，但是所占比例一直低于10％，所涉及的行業(yè)集中在電子和汽車工業(yè)，其目的在于降低生產(chǎn)鏈前向和后向關(guān)聯(lián)的不確定性和交易成本以及獲取范圍經(jīng)濟(jì)收益。混合收購的重要性則大幅度下降，其目的在于分散風(fēng)險和深化范圍經(jīng)濟(jì)。
6．從并購方式看，股本互換已成為并購特別是大型并購普遍采用的融資方式
通過股本互換實現(xiàn)跨國并購是金融服務(wù)貿(mào)易自由化的產(chǎn)物。80年代曾流行一時的以大量發(fā)行垃圾債券特征，以追求短期內(nèi)股東利益最大化為目標(biāo)的杠桿收購給企業(yè)長期發(fā)展帶來了嚴(yán)重的不良后果。這些不良后果在90年代完全暴露出來，不少企業(yè)由于難以承受沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān)而走向衰退，甚至破產(chǎn)倒閉。因而，在90年代，人們更樂于接受以股票互換作為并購的交易方式。換股方式對于并購方企業(yè)來說，既可以解決企業(yè)籌資難的問題，又可以避免由于債務(wù)過多、利息負(fù)擔(dān)過重而對企業(yè)財務(wù)狀況造成的不良影響。對于被并購企業(yè)來說，換股交易可以避免現(xiàn)金交易造成的納稅問題，又可以分享新企業(yè)繼續(xù)成長的好處，還可以享受股市走強(qiáng)帶來的股價上漲的收益。因而，換股并購成為90年代企業(yè)并購的潮流。
7．中介機(jī)構(gòu)在跨國并購中發(fā)揮了重大作用
在90年代的企業(yè)并購中，中介機(jī)構(gòu)功不可沒。特別是投資銀行的專業(yè)顧問和媒介作用起了重要支持和推動作用。根據(jù)湯姆森證券數(shù)據(jù)公司的資料顯示，1999年高盛、摩根斯坦利和美林參與顧問的全球兼并與收購交易總值均超過一萬億美元。這些投資銀行為了保持自己在業(yè)界的霸主地位，不遺余力，積極參與各大并購，從而成為90年代的并購潮的一大推動力。
