[ 倪學(xué)偉 ]——(2006-3-4) / 已閱11991次
對海事?lián)栴}之管見
倪學(xué)偉 肖梓孛
《海事訴訟特別程序法》第六章所規(guī)定的海事?lián)＃址Q海事訴訟擔(dān)保，是指請求人因程序性的海事請求權(quán)的行使可能給被請求人造成損失而提供的責(zé)任擔(dān)保，或被請求人為解除對其財(cái)產(chǎn)的扣押而向相對方提供的責(zé)任保證。按海訴法第73條之規(guī)定，海事?lián)０êＪ抡埱蟊Ｈ⒑Ｊ聫?qiáng)制令、海事證據(jù)保全等程序中所涉的擔(dān)保。具體包括：海事請求人因請求可能不當(dāng)而造成被請求人損失所提供的擔(dān)保和被請求人為解除強(qiáng)制措施所提供的擔(dān)保，下文簡稱請求人擔(dān)保和被請求人擔(dān)保。
一、海事?lián)５膶ο蟆?shù)額
海事?lián)Ｊ菍π袨榈膿?dān)保而不是對人的擔(dān)保，從本質(zhì)上講，它擔(dān)保的是一種法律責(zé)任。
請求人擔(dān)保是對因請求不當(dāng)而給被請求人可能造成的損失（見海訴法第20條、第60條、第71條）進(jìn)行擔(dān)保。請求的不合法性是海事?lián)＿M(jìn)行賠償?shù)那疤帷Ｐ枰赋龅氖�，保全措施不�?dāng)而造成的損失不是海事?lián)５姆秶�，因�(yàn)椴扇『畏N措施是法院的職權(quán)范圍，請求人或擔(dān)保人無權(quán)決定采取何種保全措施。
海訴法規(guī)定，海事請求人提供擔(dān)保的數(shù)額，應(yīng)相當(dāng)于因其申請可能給被請求人造成的損失。這一規(guī)定是訴訟擔(dān)保的一個(gè)進(jìn)步，但實(shí)踐中，由于海事保全特別是扣船有很大風(fēng)險(xiǎn)，船舶有可能在被扣押期間滅失、毀損或被盜，海事法院在決定擔(dān)保數(shù)額時(shí)往往會(huì)將這些風(fēng)險(xiǎn)看成“因其申請可能給被請求人造成的損失”，忽視了法定的“損失”結(jié)果是以“請求不當(dāng)”為直接原因的，從而無形之下加大了海事?lián)Ｈ说膲毫ΑＥe例說，甲以乙拖欠其船舶修理費(fèi)3萬元為由，請求海事法院扣押價(jià)值60萬元的當(dāng)事船。按民訴法，擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)為3萬元，其不合理性是顯而易見的，因?yàn)榭鄞斐傻膿p失可能不止3萬元；而按前述法院的做法，則要求提供60萬元的擔(dān)保，其不合理性也昭然。究其原因，在于未正確理解法律，將應(yīng)由船東承擔(dān)的扣船看管責(zé)任無端轉(zhuǎn)嫁給扣船申請人。法定的“可能造成的損失”應(yīng)是因請求不當(dāng)而造成的合理的船期損失、人員費(fèi)用、違約責(zé)任或提供擔(dān)保的費(fèi)用、利息損失等。
至于目前由于海事法院力量不足，扣船之后將船交由請求人看管，為防止其疏于看護(hù)造成不必要損失或監(jiān)守自盜甚至駕船逃跑而要求找提供的保證，我們認(rèn)為這不是海事?lián)＃且话阋饬x上的民事責(zé)任擔(dān)保。
對被請求人擔(dān)保而言，有人認(rèn)為是對海事糾紛所涉?zhèn)鶆?wù)的擔(dān)保。不言而喻，保全本身并不是一種擔(dān)保，其僅是為防止被請求人隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損擬保全的財(cái)產(chǎn)，以保證將來判決的執(zhí)行，請求人對被保全財(cái)產(chǎn)不具優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。相應(yīng)地，被請求人擔(dān)保是以提供擔(dān)保的方式來達(dá)到讓海事法院解除保全的目的（見海訴法第18條），是一種對行為的法律責(zé)任的擔(dān)保。因此，把被請求人擔(dān)保理解成對海事糾紛所涉?zhèn)鶆?wù)的擔(dān)保是不正確的。
海事證據(jù)保全是不能以提供擔(dān)保的方式來免除強(qiáng)制措施的，因很可能擬保全的證據(jù)就是確定被請求人在整個(gè)案件中應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任的證據(jù)。而對于海事強(qiáng)制令來說，在某些具體情況下，可以提供擔(dān)保方式免除強(qiáng)制措施，如強(qiáng)制放貨，可以該批貨的價(jià)值而為現(xiàn)金擔(dān)保以免除海事強(qiáng)制令。
二、請求不當(dāng)?shù)幕竞x
所謂請求不當(dāng)，在海訴法不同的語境中有不同的法的涵義，在海事請求保全中，請求不當(dāng)是指：1、據(jù)以保全的事由不存在，如被請求人不承擔(dān)實(shí)體責(zé)任，即請求人實(shí)體敗訴；2、保全的對象錯(cuò)誤，如非因海訴法第21條所列海事請求申請扣船；3、要求被請求人提供的擔(dān)保數(shù)額過高并造成被請求人損失。
在海事強(qiáng)制令中，請求不當(dāng)是指：1、請求人不具有請求的合法權(quán)益；2、合法權(quán)益沒有遭受侵害，即被請求人沒有需糾正的違法或違約行為；3、海事強(qiáng)制令的執(zhí)行損害了第三人之合法利益，且請求人對此負(fù)有直接賠償責(zé)任。
在海事證據(jù)保全中，請求不當(dāng)是指：1、請求人并非海事請求的當(dāng)事人；2、被請求保全的證據(jù)與請求無涉。海事證據(jù)保全的擔(dān)保有特殊性，請求不當(dāng)并不足擔(dān)保責(zé)任實(shí)行的必然前提，易言之，即使請求得當(dāng)（合法），但由于對證據(jù)的使用不當(dāng)，如侵犯商業(yè)秘密，所可能造成的損失仍是海事?lián)５姆秶�，因�(yàn)檫@一侵權(quán)是由于海事證據(jù)保全的執(zhí)行而連帶引起的，這可能是海訴法第76條在規(guī)定請求人擔(dān)保數(shù)額時(shí)為什么不規(guī)定“應(yīng)相當(dāng)于因其申請不當(dāng)（或錯(cuò)誤）可能給被請求人造成的損失”的原因。
三、海事?lián)Ｖ惺欠翊嬖趪屹r償問題
海事?lián)５奶峁┠芊癞?dāng)然免除法院的責(zé)任，亦即請求人或被請求人因法院的強(qiáng)制措施不當(dāng)造成非常損失能否要求國家賠償？
對此問題，請求人如沒有前述“請求不當(dāng)”的情形，法院的強(qiáng)制措施亦正確，則被請求人因強(qiáng)制措施的執(zhí)行所造成的損失屬正常的當(dāng)然損失，請求人不負(fù)賠償責(zé)任，自無所謂法院的責(zé)任。而對于因請求人請求不當(dāng)而造成的損失，依法應(yīng)由請求人賠償，法院不承擔(dān)國家賠償責(zé)任。但如法院對海事?lián)５挠行源嬖谶^失，造成被擔(dān)保人不能得到最終賠償?shù)模ㄔ簯?yīng)承擔(dān)責(zé)任。由此可見，海事?lián)Ｔ谝欢ㄒ饬x上是免除海事法院責(zé)任的有效保證。
對于在保全過程中，由于法院采取的措施不當(dāng)，如指令的看管人對被扣押船舶看管不力，發(fā)生被盜或沉船造成的損失，即使看管人提供了擔(dān)保，因該擔(dān)保不是海事訴訟擔(dān)保，海事法院仍應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。但這種連帶責(zé)任似應(yīng)認(rèn)定為民事責(zé)任，而不是國家賠償。
本文首次發(fā)表于《珠江水運(yùn)》2001年第11期。
倪學(xué)偉 廣州海事法院法官。電話：020-3406 3886 電子郵箱：nxw8859@163.com
肖梓孛 廣東省揭陽市法院。
