[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱8810次
公司債的發(fā)行程序
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：
[email protected]，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
公司債的發(fā)行，必須依照《公司法》、《證券法》等規(guī)定的程序進行。一般需經(jīng)過決議、申請、審批、募集四個階段。
（1）決議。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司債發(fā)行的決議應(yīng)由有限責(zé)任公司股東會和股份有限公司的股東大會做出，必須經(jīng)代表1／2以上表決權(quán)的股東通過。國有獨資公司發(fā)行公司債，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。
（2）申請。公司做出發(fā)行公司債的決議后，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院授權(quán)的部門或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)提出發(fā)行申請。證券法第十七條規(guī)定，申請公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)報送下列文件: （一）公司營業(yè)執(zhí)照；（二）公司章程；（三）公司債券募集辦法；（四）資產(chǎn)評估報告和驗資報告；（五）國務(wù)院授權(quán)的部門或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他文件。依照證券法的規(guī)定聘請保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。發(fā)行人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門報送的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準(zhǔn)確、完整。為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員, 必須嚴(yán)格履行法定職責(zé), 保證其所出具文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性。
（3）核準(zhǔn)。證券法第二十四條和第二十六條對證券發(fā)行的核準(zhǔn)程序予以了具體規(guī)定：國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請文件之日起三個月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，發(fā)行人根據(jù)要求補充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在內(nèi)；不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說明理由。對已作出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準(zhǔn)決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。應(yīng)當(dāng)指出的是，相對于原有的證券法而言，新證券法關(guān)于責(zé)任條款上的規(guī)定更有利于保護債券的持有人。發(fā)行人的責(zé)任雖然沒有變化，但新法增加規(guī)定了保薦人和控股股東、實際控制人承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定，這對于全面充分地保護債券持有人的利益無疑意義重大。
（4）募集。根據(jù)公司法第一百五十五條的規(guī)定，發(fā)行公司債券的申請經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法。公司債券募集辦法中應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項：（一）公司名稱；（二）債券募集資金的用途；（三）債券總額和債券的票面金額；（四）債券利率的確定方式；（五）還本付息的期限和方式；（六）債券擔(dān)保情況；（七）債券的發(fā)行價格、發(fā)行的起止日期；（八）公司凈資產(chǎn)額；（九）已發(fā)行的尚未到期的公司債券總額；（十）公司債券的承銷機構(gòu)。證券法第二十五條也規(guī)定：證券發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券。在公告上述法定文件后，公司即可以向社會公開發(fā)行債券，募集資金。公司債的募集方式，包括直接募集和間接募集，后者是由發(fā)債公司委托證券承銷商（主要是證券公司或者其他證券經(jīng)營機構(gòu)）進行募集。我國目前僅允許對公司債進行間接募集。
（5）置備公司債券存根簿。公司在發(fā)行公司債券后，必須制作并置備公司債券存根簿，區(qū)分記名公司債券和無記名公司債券，記載不同的法定事項。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債的，還應(yīng)在公司債券存根簿上載明可轉(zhuǎn)換公司債的數(shù)額。公司債券存根簿，是記載債券持有人及債券有關(guān)事項的公司法定帳簿。公司法第一百五十八條規(guī)定：“公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)置備公司債券存根簿。發(fā)行記名公司債券的，應(yīng)當(dāng)在公司債券存根簿上載明下列事項：（一）債券持有人的姓名或者名稱及住所；（二）債券持有人取得債券的日期及債券的編號；（三）債券總額，債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式；（四）債券的發(fā)行日期。發(fā)行無記名公司債券的，應(yīng)當(dāng)在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發(fā)行日期及債券的編號”。設(shè)置公司債券帳簿，不僅是公司管理的需要，更重要的是對債權(quán)人負(fù)責(zé)，以供債權(quán)人閱覽，為記名債券轉(zhuǎn)讓或用于擔(dān)保或產(chǎn)生爭議時提供憑證，以及為管理部門查詢的需要提供幫助。
