[ 顧志強(qiáng) ]——(2006-5-15) / 已閱44855次
（4）優(yōu)先購買權(quán)本身可否轉(zhuǎn)讓。優(yōu)先購買權(quán)實(shí)際上是法律賦予有限責(zé)任公司股東的一項(xiàng)期權(quán)，在性質(zhì)上也是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，從一般意義上說，應(yīng)屬可轉(zhuǎn)讓物之列。問題在于，法律規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)只能由股東享有，這就排除了股東之外的人受讓該權(quán)利的可能，而股東的這一權(quán)利由法律直接賦予，不需受讓即可獲得。既然如此，優(yōu)先購買權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性是否沒有實(shí)際意義？筆者認(rèn)為，在一般情況下的確如此，但是，考慮到新公司法第72條的如下規(guī)定，優(yōu)先購買權(quán)的轉(zhuǎn)讓仍有可能是有意義的：“……兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。”由該規(guī)定筆者想到，當(dāng)出現(xiàn)協(xié)商不成，由各方按出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)的情形時(shí)，設(shè)若其中一方此時(shí)將其優(yōu)先購買權(quán)轉(zhuǎn)讓于另一方，另一方得否以其自身和優(yōu)先購買權(quán)轉(zhuǎn)讓方的出資比例相加來行使優(yōu)先購買權(quán)？筆者認(rèn)為，此不失為一種可行的處理方式。
六．股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的新問題：異議股東的股權(quán)回購
新公司法第75條作出了一項(xiàng)為原公司法所未有的新的制度安排。根據(jù)該條規(guī)定，當(dāng)符合諸如公司連續(xù)5年不向股東分配利潤等情形時(shí)，“對股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)”。對股東的此項(xiàng)權(quán)利，有人稱之為“異議股東的股份回購請求權(quán)”
有人稱之為“異議股東股權(quán)收買請求權(quán)”，本文暫將其稱之為“異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)”。顯然，此條規(guī)定基于保護(hù)小股東的理念而設(shè)計(jì)，目的在于給受到大股東以股東會(huì)形式侵害的小股東以救濟(jì)，使其在獲得補(bǔ)償?shù)幕A(chǔ)上退出公司。在一定程度上，這是對有限責(zé)任公司封閉性的突破。筆者認(rèn)為，作為一種新的制度安排，公司法第75條在具體操作中仍可能存在一些需要明確和解決的問題。
（1）股權(quán)回購請求權(quán)形成的前置條件是“有下列情形之一”，“對股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對票”，而在該條所列的“下列情形”中，“公司連續(xù)五年不向股東分配利潤”、“轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)”并不在該法第38條規(guī)定的股東會(huì)議決事項(xiàng)之列，因此，在該兩種情形之下，股東的股權(quán)回購請求權(quán)事實(shí)上仍然沒有保障。
（2）收購的價(jià)格問題。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的核心問題是轉(zhuǎn)讓價(jià)格，對于異議股東的股權(quán)回購?fù)瑯尤绱耍谶@一關(guān)鍵點(diǎn)上，該條規(guī)定用了“合理的價(jià)格”的字眼，什么是“合理的價(jià)格”？是股東的出資額，還是請求回購當(dāng)時(shí)公司帳面凈資產(chǎn)值，或者是評估值？該條規(guī)定語焉不詳。筆者認(rèn)為，這將為異議股東股權(quán)回購權(quán)的行使設(shè)置障礙，從而也將使保護(hù)小股東這一立法宗旨有所遜色。
（3）根據(jù)前述公司法第72條，“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)”將適用轉(zhuǎn)讓同意、強(qiáng)制購買及優(yōu)先購買權(quán)等制度，作為股權(quán)回購中的回購方，公司是否屬于“股東以外的人”之列，進(jìn)而，該等回購是否同樣適用第72條中的有關(guān)制度？公司法對此沒有給出答案。
（4）異議股東與公司之間的股權(quán)回購行為，將導(dǎo)致公司在事實(shí)上的資本減少，此種減資是否仍需股東會(huì)作出決議，若需，則股東會(huì)未能就此形成決議如何處理？因股權(quán)回購而導(dǎo)致的減資是否需履行公司法第178條所規(guī)定的通知、公告等義務(wù)？公司法同樣沒有作出明確的規(guī)定。
綜上，筆者認(rèn)為，有必要通過一些可行的方式（如司法解釋等），對異議股東股權(quán)回購請求權(quán)的行使作出更為明確、具體的規(guī)定，以使新公司法確立的這項(xiàng)新制度在實(shí)踐中真正發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
七．結(jié)語
股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為一種特殊的交易活動(dòng)，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而日漸增多，而作為一種法律行為，其無論在法學(xué)理論上還是在司法實(shí)踐中都有諸多值得探究之處。本文是筆者結(jié)合本人的法律實(shí)務(wù)和新頒布的《公司法》，截取了股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的若干“法律點(diǎn)”所作的淺近探析。限于篇幅，未能作更深入的分析，留待以后作進(jìn)一步的探討和研究。
參考文獻(xiàn)：
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