[ 王瑜 ]——(2006-6-21) / 已閱16243次
軟件侵權(quán)賠償
軟件是一個非常綜合性的東西，可以適用多種方式進行保護，軟件侵權(quán)一般講的是軟件著作權(quán)侵權(quán)，這里只講軟件著作權(quán)侵權(quán)賠償?shù)挠嬎恪?br>
（一）一則實際案例
××公司為北京市著名的專業(yè)從事住宅及公用建筑裝飾設計及施工的裝修公司，2002年，北京市版權(quán)局先后兩次發(fā)現(xiàn)××公司未經(jīng)許可使用了美國Autodesk公司享有著作權(quán)的軟件3ds Max 3.0，3ds Max 4.0，3ds Max 5.0，AutoCAD 14.0和AutoCAD 2000，向該公司發(fā)出警告。之后，北京市版權(quán)局在市公安局治安總隊警力配合下，分三路對××公司的9個經(jīng)營點全面進行了著作權(quán)執(zhí)法檢查并做了公證。2003年，北京市版權(quán)局對該公司做出了行政處罰27萬元人民幣的決定。其后美國Autodesk公司以侵犯計算機軟件著作權(quán)將××公司告上法庭。法院判決××公司立即停止對Autodesk公司以上軟件的侵權(quán)行為，并在《北京晚報》上就其侵權(quán)行為向Autodesk公司賠禮道歉，賠償Autodesk公司經(jīng)濟損失人民幣149萬元，賠償Autodesk公司為訴訟而支出的合理費用人民幣32250元。
（二）軟件侵權(quán)賠償?shù)姆梢?guī)定
《軟件保護條例》第二十五條：“侵犯軟件著作權(quán)的賠償數(shù)額，依照《中華人民共和國著作權(quán)法》第四十八條的規(guī)定確定。” 《著作權(quán)法》第四十八條：“侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關的權(quán)利的，侵權(quán)人應當按照權(quán)利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。 權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償。”
從以上規(guī)定來看，我國軟件侵權(quán)賠償?shù)挠嬎惴绞胶蜕虡恕＠粯佑腥N方式：1、被侵權(quán)人因侵權(quán)遭受的損失，2、侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的收益，3、法定賠償。計算具體計算也和商標、專利相似，最高法院同樣有在司法解釋中有更為明確的計算方式。
關于被侵權(quán)人因侵權(quán)遭受的損失，《最高人民法院關于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（下稱解釋）第二十四條：“權(quán)利人的實際損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成復制品發(fā)行減少量或者侵權(quán)復制品銷售量與權(quán)利人發(fā)行該復制品單位利潤乘積計算。發(fā)行減少量難以確定的，按照侵權(quán)復制品市場銷售量確定。”這里列出了一個計算公式：侵權(quán)復制品銷售量×單位利潤，在實踐中比較好適用，實際上在實踐中還有更好計算的方式。軟件侵權(quán)一般最終用戶侵權(quán)的情形比較多見，從較早以前微軟起訴亞都，到后來××裝飾公司被國外軟件公司起訴，這些案件都是最終用戶侵權(quán)，最終用戶侵權(quán)賠償是很好計算的，侵權(quán)人使用了多少個侵權(quán)軟件，就使被侵權(quán)人少賣了幾個正版軟件，那樣被侵權(quán)人因為侵權(quán)遭受的損失非常好計算，正版軟件的市場價格是固定的，軟件開發(fā)完成后，其復制制作成本幾乎為零，所以只要證明侵權(quán)人使用了多少個盜版軟件就可以了，在××裝飾公司的侵權(quán)案件中，判決賠償原告Autodesk公司經(jīng)濟損失人民幣149萬元就是這樣計算的。因為他們使用的軟件價格比較高，所以賠償?shù)臄?shù)額比較大。
關于法定賠償，解釋第二十五條：“權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得無法確定的，人民法院根據(jù)當事人的請求或者依職權(quán)適用著作權(quán)法第四十八條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。人民法院在確定賠償數(shù)額時，應當考慮作品類型、合理使用費、侵權(quán)行為性質(zhì)、后果等情節(jié)綜合確定。”解釋做一些限制，法官在行使自由裁量權(quán)的時候，應當參照一些情節(jié)綜合確定。
關于合理開支，解釋第二十六條：“著作權(quán)法第四十八條第一款規(guī)定的制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，包括權(quán)利人或者委托代理人對侵權(quán)行為進行調(diào)查、取證的合理費用。人民法院根據(jù)當事人的訴訟請求和具體案情，可以將符合國家有關部門規(guī)定的律師費用計算在賠償范圍內(nèi)。”和商標侵權(quán)賠償?shù)南嚓P規(guī)定一樣，軟件侵權(quán)也明確規(guī)定律師費也可以作為合理開支。上述案例中法院判決××公司賠償合理費用32250萬多元。
關于連續(xù)侵權(quán)問題，解釋第二十八條：“侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年，自著作權(quán)人知道或者應當知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護期內(nèi)，人民法院應當判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應當自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。” 我們可以看到這個規(guī)定和商標、專利的相關規(guī)定是一樣的，所以如果知道有人在侵權(quán)最好是在兩年內(nèi)就起訴，免得過了訴訟時效的部門不能追究了。
（三）司法實踐中的賠償計算方法
軟件侵權(quán)損害賠償案件的賠償數(shù)額的計算和其他知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償一樣，由于侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的收益，或者被侵權(quán)人因為侵權(quán)造成的損失，在實踐中是很難計算的，所以很難設想有一個固定的模式、固定的計算方法，簡單得就像套用數(shù)學數(shù)表。在司法審判實踐中還一些方式介紹給大家。
1、軟件侵權(quán)直接損失的確定方法
１）可得利潤損失法。以權(quán)利人在被侵權(quán)期間可得利潤的減少作為權(quán)利人的損失。
其計算公式為：損失額＝軟件的單位平均利潤×（月標準銷售量×侵權(quán)時間（月數(shù)）－在被侵權(quán)期間的實際銷售量）。使用這種方法計算要注意以下幾個問題：
（1）月標準銷售量的確定。如果軟件投放市場后銷售情況較好，呈上升趨勢，則要以被侵權(quán)前最后一個月的正常銷售量作為月標準銷售量。如果軟件投放市場后，銷售量不具上升趨勢，而是上下波動，則可取其被侵權(quán)的月平均銷售量。
（2）侵權(quán)開始時間的確定。侵權(quán)時間對于損失額的計算很關鍵，但由于各種因素的影響，很難確定。如果可以查明盜版上市時間，以該時間為準；如不能確定盜版上市時間，在市場上沒有較大的不利于該類軟件銷售的情況下，可將軟件銷售量銳減的月份作為侵權(quán)的開始時間。
（3）軟件的單位平均利潤應是凈利潤，而不是毛利潤。
這種計算方法的優(yōu)點是所得出的損失額比較接近于實際損失，且適用范圍廣，可用來計算大部分軟件侵權(quán)案的侵權(quán)損失額。當市場變化較大時，不宜采用這種方法。
2、侵權(quán)獲利法。以侵權(quán)者侵權(quán)所獲利潤作為權(quán)利人的損失。
一個管理較好的企業(yè)對其產(chǎn)品的生產(chǎn)銷售情況一般都是有詳細的賬目可查的，查明侵權(quán)人因侵權(quán)所得相對要容易一些。
具體計算方法是：侵權(quán)人從每件侵權(quán)復制品獲得的利潤乘以在市場銷售的總數(shù)所得之積，即為侵權(quán)人所得的全部利潤。
如果侵權(quán)人采取比被侵權(quán)軟件低的價格銷售侵權(quán)產(chǎn)品，應以被侵權(quán)軟件的銷售價來計算侵權(quán)人所得。如侵權(quán)人以低價銷售的，應以被侵權(quán)軟件的銷售價來計算，否則，不利于補償被侵權(quán)人的損失；如果侵權(quán)人能證明其所得的成本或者必要費有的，予以扣除；不能證明或者成本太小的，以侵權(quán)所得之全部收入為其所得利潤。
3、經(jīng)濟生命周期法
經(jīng)濟生命周期法就是以軟件在一個經(jīng)濟生命周期內(nèi)可獲利潤的減少來確定侵權(quán)損失。在審理這類案件時，有些權(quán)利人就以這種方法計算的損失額作為其訴訟請求。
一般一個成熟的軟件投放市場后，大致要經(jīng)過成長、成熟、衰老、消亡四個階段。在銷售量上表現(xiàn)為，投放市場后銷售量逐漸上升，到達一定高度后又慢慢下降。這就是一個經(jīng)濟生命周期。不同的軟件有不同的生命周期，但有一個大致的范圍，一般為3－5年。
作者：王律師，中國知識產(chǎn)權(quán)研究會高級會員
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